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2023-05-16

上海國際仲裁會客廳系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦

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2023年5月11日，由上海國際爭議解決中心主辦，海問律師事務所、上海市外商投資協(xié)會權益保護部、上海國際仲裁中心商事仲裁研究中心聯(lián)合舉辦的“上海國際仲裁會客廳”系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦。近60余位企業(yè)代表及法律界人士參加了本次活動。

上海市國際貿(mào)易促進委員會副會長、上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（上海國際仲裁中心）副主任馬屹致歡迎辭。
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馬屹副會長指出，證監(jiān)會發(fā)布的境外上市新規(guī)首次對VIE架構企業(yè)境外上市的申報要求進行了規(guī)定。境外上市新規(guī)正式出臺實施后，境內(nèi)企業(yè)的境外間接上市從此前的未納入監(jiān)管，正式進入備案制時代。作為中國較早處理涉外仲裁案件的機構之一，上海國際仲裁中心是國內(nèi)較早接觸VIE結構、業(yè)績對賭等企業(yè)投融資法律問題的仲裁機構之一。對于此類創(chuàng)新類型交易，仲裁程序以其獨有的專業(yè)性、靈活性、非公開性等特點，能夠更好地尊重當事人的商業(yè)交易安排，更有利于鼓勵業(yè)務創(chuàng)新。
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本次活動上半場的研討由上海市外商投資協(xié)會權益保護部主任張琳主持。
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中金公司投行上海總部綜合協(xié)調(diào)人、科技組負責人、董事總經(jīng)理徐慧芬以“境外上市規(guī)則對VIE的要求和案例”為題作了發(fā)言。她從資本市場的角度介紹了VIE結構產(chǎn)生的背景、外商投資準入負面清單重點類別，對VIE架構與相關架構進行了模式對比分析，并總結了諸多聯(lián)交所對VIE架構企業(yè)港股上市監(jiān)管的要點。
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在上半場主題為“VIE架構的境外上市備案觀察”的“三人談”研討單元，海問律師事務所合伙人鄭燕律師、邱晨盛律師，上海壹佰米網(wǎng)絡科技有限公司法務總監(jiān)顧璽曦先生作了分享交流。本單元由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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鄭燕律師提到VIE架構最核心的要點是協(xié)議控制，VIE架構中的主要協(xié)議包括：業(yè)務合作協(xié)議、投票權委托協(xié)議、購買權協(xié)議和股權質押協(xié)議，而VIE架構協(xié)議最重要的兩個考量是財務并表和符合監(jiān)管。同時，她還深入分析了如何處理VIE架構企業(yè)存在的合規(guī)風險和稅務風險。
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針對境外上市新規(guī)備案要點，邱晨盛律師認為，證監(jiān)會對VIE架構企業(yè)上市的監(jiān)管表現(xiàn)為重點關注VIE架構企業(yè)的合規(guī)性和商業(yè)安排。同時，他對“外商限制、禁止”的解讀持較為樂觀的態(tài)度，認為“明文禁止”的理解要區(qū)分不同的行業(yè)，把握行業(yè)監(jiān)管尺度，建議VIE架構企業(yè)上市可首先征求監(jiān)管部門的意見，以減少上市風險。
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顧璽曦先生結合其企業(yè)實務經(jīng)驗進行了探討，認為境外上市新規(guī)體現(xiàn)了監(jiān)管的政策趨勢，有著積極的一面，即從“軟監(jiān)管”逐漸過渡為“硬監(jiān)管”。同時，行業(yè)主管機關的意見，也更加具有舉足輕重的作用。從企業(yè)角度來看，目前更關注監(jiān)管部門的具體尺度、路徑以及備案關鍵要點，從而幫助企業(yè)“少走彎路”。
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本次活動下半場的研討由海問律師事務所合伙人鄒一格律師主持。
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上海國際仲裁中心立案部部長宋茹祎以“仲裁解決VIE架構跨境爭議的思考和展望”為題作了演講。他以VIE架構的內(nèi)涵、結構和涉及的協(xié)議類型為切入點，闡述了VIE架構的“七大”法律風險。他結合兩個典型案例，從仲裁和司法兩個視角論述了VIE裁判實踐的演進。同時，他結合仲裁專業(yè)性、保密性、跨境可執(zhí)行性等特點，闡述了仲裁的獨有優(yōu)勢與VIE架構爭議的高度契合性。
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在下半場主題為“VIE架構下的常見爭議類型”的“三人談”研討單元，海問律師事務所合伙人陳菁菁律師、楊超律師，連通（杭州）技術服務有限公司首席法律顧問汪成作了分享交流。
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汪成先生主持本單元研討。汪成先生從爭議解決實踐的角度提出了關于VIE架構爭議解決的幾個問題，即VIE架構中獨家購買協(xié)議的判斷和執(zhí)行、VIE架構的衍生爭議、境外上市新規(guī)對VIE架構爭議解決的影響以及企業(yè)應如何減少涉VIE架構爭議。
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楊超律師指出監(jiān)管部門監(jiān)管態(tài)度的不明確性一定程度上增加了VIE架構的違約風險，導致歷史上市場主體對VIE架構的效力問題“草木皆兵”。VIE架構最突出的特點是協(xié)議控制，協(xié)議控制的一個內(nèi)生風險就是違約風險。境外上市新規(guī)的出臺意味著監(jiān)管政策逐漸明朗，可從一定意義上減少因當事人的違約而形成的爭議，同時，司法機關對此類案件的態(tài)度也將更加明確和謹慎。
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陳菁菁律師就VIE協(xié)議安排與部分投資人和創(chuàng)始人之間簽訂的回購協(xié)議之間產(chǎn)生沖突情況下的爭議和救濟，以及境內(nèi)外投資人如何通過架構設計和公司治理維護自身權益，分享自己的觀察和看法。她認為，境外上市新規(guī)的出臺對于由VIE架構引發(fā)的爭議不會產(chǎn)生實質性的影響，但仍建議VIE架構上市企業(yè)需要考慮監(jiān)管政策調(diào)整的可能性。
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海問律師事務所管理合伙人張繼平律師為本次活動作總結點評。他結合自己參與首批VIE架構設計的經(jīng)驗詳細介紹了VIE架構的歷史源起，并從VIE架構設計、交易律師起草VIE協(xié)議各條款時的考慮、證監(jiān)會境外上市新規(guī)等方面提出了思考，并對VIE協(xié)議無效的爭議解決和法律依據(jù)提出了疑問，認為在當前環(huán)境下，VIE協(xié)議無效爭議仍可能會出現(xiàn)。
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“上海國際仲裁會客廳”是依托上海國際爭議解決中心在國際商事爭議解決領域形成的平臺優(yōu)勢和聚集效應，在新的國際環(huán)境和投資經(jīng)貿(mào)趨勢下所推出的系列主題活動，旨在圍繞重點領域和熱門話題，邀請國內(nèi)外投資經(jīng)貿(mào)主體、商協(xié)會、法律服務機構、高校科研機構、司法和相關行政部門的專業(yè)人士齊聚一堂，共同探討商業(yè)交易和投資經(jīng)貿(mào)領域的爭議解決前沿問題。“上海國際仲裁會客廳”將聚焦仲裁與其他爭議解決程序之間的互動與銜接，積極探索爭議解決領域“中國特色”與“國際標準”融合發(fā)展的“最佳實踐”，致力于推動上海成為高端法律服務“近悅遠來”的集聚地，國際仲裁高朋滿座談笑有鴻儒的“會客廳”。

上海國際仲裁會客廳系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦

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2023年5月11日，由上海國際爭議解決中心主辦，海問律師事務所、上海市外商投資協(xié)會權益保護部、上海國際仲裁中心商事仲裁研究中心聯(lián)合舉辦的“上海國際仲裁會客廳”系列第3期主題活動“VIE架構·何去何從”成功舉辦。近60余位企業(yè)代表及法律界人士參加了本次活動。

上海市國際貿(mào)易促進委員會副會長、上海國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（上海國際仲裁中心）副主任馬屹致歡迎辭。
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馬屹副會長指出，證監(jiān)會發(fā)布的境外上市新規(guī)首次對VIE架構企業(yè)境外上市的申報要求進行了規(guī)定。境外上市新規(guī)正式出臺實施后，境內(nèi)企業(yè)的境外間接上市從此前的未納入監(jiān)管，正式進入備案制時代。作為中國較早處理涉外仲裁案件的機構之一，上海國際仲裁中心是國內(nèi)較早接觸VIE結構、業(yè)績對賭等企業(yè)投融資法律問題的仲裁機構之一。對于此類創(chuàng)新類型交易，仲裁程序以其獨有的專業(yè)性、靈活性、非公開性等特點，能夠更好地尊重當事人的商業(yè)交易安排，更有利于鼓勵業(yè)務創(chuàng)新。
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本次活動上半場的研討由上海市外商投資協(xié)會權益保護部主任張琳主持。
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鄭燕律師提到VIE架構最核心的要點是協(xié)議控制，VIE架構中的主要協(xié)議包括：業(yè)務合作協(xié)議、投票權委托協(xié)議、購買權協(xié)議和股權質押協(xié)議，而VIE架構協(xié)議最重要的兩個考量是財務并表和符合監(jiān)管。同時，她還深入分析了如何處理VIE架構企業(yè)存在的合規(guī)風險和稅務風險。
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針對境外上市新規(guī)備案要點，邱晨盛律師認為，證監(jiān)會對VIE架構企業(yè)上市的監(jiān)管表現(xiàn)為重點關注VIE架構企業(yè)的合規(guī)性和商業(yè)安排。同時，他對“外商限制、禁止”的解讀持較為樂觀的態(tài)度，認為“明文禁止”的理解要區(qū)分不同的行業(yè)，把握行業(yè)監(jiān)管尺度，建議VIE架構企業(yè)上市可首先征求監(jiān)管部門的意見，以減少上市風險。
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上海國際仲裁中心立案部部長宋茹祎以“仲裁解決VIE架構跨境爭議的思考和展望”為題作了演講。他以VIE架構的內(nèi)涵、結構和涉及的協(xié)議類型為切入點，闡述了VIE架構的“七大”法律風險。他結合兩個典型案例，從仲裁和司法兩個視角論述了VIE裁判實踐的演進。同時，他結合仲裁專業(yè)性、保密性、跨境可執(zhí)行性等特點，闡述了仲裁的獨有優(yōu)勢與VIE架構爭議的高度契合性。
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楊超律師指出監(jiān)管部門監(jiān)管態(tài)度的不明確性一定程度上增加了VIE架構的違約風險，導致歷史上市場主體對VIE架構的效力問題“草木皆兵”。VIE架構最突出的特點是協(xié)議控制，協(xié)議控制的一個內(nèi)生風險就是違約風險。境外上市新規(guī)的出臺意味著監(jiān)管政策逐漸明朗，可從一定意義上減少因當事人的違約而形成的爭議，同時，司法機關對此類案件的態(tài)度也將更加明確和謹慎。
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陳菁菁律師就VIE協(xié)議安排與部分投資人和創(chuàng)始人之間簽訂的回購協(xié)議之間產(chǎn)生沖突情況下的爭議和救濟，以及境內(nèi)外投資人如何通過架構設計和公司治理維護自身權益，分享自己的觀察和看法。她認為，境外上市新規(guī)的出臺對于由VIE架構引發(fā)的爭議不會產(chǎn)生實質性的影響，但仍建議VIE架構上市企業(yè)需要考慮監(jiān)管政策調(diào)整的可能性。
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海問律師事務所管理合伙人張繼平律師為本次活動作總結點評。他結合自己參與首批VIE架構設計的經(jīng)驗詳細介紹了VIE架構的歷史源起，并從VIE架構設計、交易律師起草VIE協(xié)議各條款時的考慮、證監(jiān)會境外上市新規(guī)等方面提出了思考，并對VIE協(xié)議無效的爭議解決和法律依據(jù)提出了疑問，認為在當前環(huán)境下，VIE協(xié)議無效爭議仍可能會出現(xiàn)。
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“上海國際仲裁會客廳”是依托上海國際爭議解決中心在國際商事爭議解決領域形成的平臺優(yōu)勢和聚集效應，在新的國際環(huán)境和投資經(jīng)貿(mào)趨勢下所推出的系列主題活動，旨在圍繞重點領域和熱門話題，邀請國內(nèi)外投資經(jīng)貿(mào)主體、商協(xié)會、法律服務機構、高校科研機構、司法和相關行政部門的專業(yè)人士齊聚一堂，共同探討商業(yè)交易和投資經(jīng)貿(mào)領域的爭議解決前沿問題。“上海國際仲裁會客廳”將聚焦仲裁與其他爭議解決程序之間的互動與銜接，積極探索爭議解決領域“中國特色”與“國際標準”融合發(fā)展的“最佳實踐”，致力于推動上海成為高端法律服務“近悅遠來”的集聚地，國際仲裁高朋滿座談笑有鴻儒的“會客廳”。

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