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引言
近年來，企業(yè)在A股上市申報前擇機實施股權(quán)激勵/員工持股計劃幾乎成為上市準(zhǔn)備過程中的一個必要環(huán)節(jié)。實務(wù)中，準(zhǔn)備上市企業(yè)的實際控制人或主要管理人員時常為股權(quán)激勵對象/員工持股計劃的人員范圍問題，尤其是外部人員能否納入股權(quán)激勵對象/員工持股計劃的范圍而困擾。本文基于相關(guān)監(jiān)管規(guī)則，結(jié)合A股IPO相關(guān)案例，對涉及外部人員股權(quán)激勵/員工持股計劃的相關(guān)要求和關(guān)注點進行了梳理歸納，供大家討論、參考。
一、引入“外部人員”的原則要求
根據(jù)《證券期貨法律適用意見第17號》第五條，員工持股計劃的人員構(gòu)成以現(xiàn)行《證券法》的實施日（即2020年3月1日，下同）為分水嶺，分別要求如下：
因此，目前證券監(jiān)管規(guī)則和案例實踐均允許首發(fā)企業(yè)的員工持股計劃存在少量外部人員。但是，我們亦注意到，在個別項目上，擬上市公司基于謹(jǐn)慎性原則，在上市申報之前將在員工持股平臺上持股的非公司員工予以清理，例如貝迪新材[3]。
二、“外部人員”的常見類型
? 類型之二：外部顧問
③ 離職員工的激勵股份本應(yīng)轉(zhuǎn)讓給實際控制人，但因?qū)嶋H控制人缺乏流動資金，且征得持股平臺管理機構(gòu)同意，將離職員工的激勵股份轉(zhuǎn)讓給非公司員工，參考案例為炬光科技[24]。
三、引入“外部人員”對于股東人數(shù)認(rèn)定的影響
此外，對于離職員工，根據(jù)《證券期貨法律適用意見第17號》相關(guān)規(guī)定，參與員工持股計劃時為公司員工，離職后按照員工持股計劃章程或者協(xié)議約定仍持有員工持股計劃權(quán)益的人員，可不視為外部人員。因此，離職員工無需按照實際人數(shù)穿透計算。
四、監(jiān)管機構(gòu)對于“外部人員”的主要關(guān)注問題
在IPO案例實踐中，對于員工持股計劃存在外部人員的發(fā)行人，審核機構(gòu)一般會關(guān)注以下共性問題：
上述問題屬于上市審核機構(gòu)關(guān)注度比較高的共性問題，為避免因持股人員安排不當(dāng)而給上市審核帶來不利影響，建議擬上市公司在設(shè)計股權(quán)激勵/員工持股計劃時結(jié)合上述共性問題提前予以考慮。
五、結(jié)語
我們希望本文能為擬上市企業(yè)在股權(quán)激勵計劃的初始設(shè)計和后續(xù)實施中提供有益參考，降低企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險和上市成本，助力企業(yè)順利上市。
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