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引言
在企業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展過程中，常有基于短期或周期性用工以及提高人員管理效率的需求，很多企業(yè)會選擇采取勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等靈活用工形式，以滿足日益多樣的用工需求。這類靈活用工形式作為企業(yè)勞動人事的重要組成部分，其合規(guī)性素來為A股IPO審核的重點關(guān)注事項。
一、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包概念區(qū)分
勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包不屬于標(biāo)準(zhǔn)的勞動關(guān)系，基于兩者有一定的相似性，實務(wù)中易混淆，例如：（1）從簽訂主體來看，兩者合同簽訂主體均為企業(yè)與派遣/外包單位，而非企業(yè)直接與個人直接簽訂合同；（2）從勞動關(guān)系歸屬來看，兩者服務(wù)人員勞動關(guān)系歸屬主體均為派遣/外包單位，由派遣/外包單位招用服務(wù)人員，并與服務(wù)人員建立勞動關(guān)系，簽訂勞動合同。
二、發(fā)行人靈活用工的審核要點及解決路徑
就勞務(wù)派遣的用工形式，《勞動合同法》及《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)在勞務(wù)派遣單位資質(zhì)要求、派遣用工比例及崗位性質(zhì)、用工單位義務(wù)及派遣單位義務(wù)等做出了較為細化的規(guī)定。就勞務(wù)外包的用工形式，我國暫未出臺針對性的法律法規(guī)，其相關(guān)方受到《民法典》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制。此外，近年來，有部分地區(qū)出臺了相關(guān)文件，如蘇州、上海、浙江、安徽人社局（廳）聯(lián)合印發(fā)的《長三角地區(qū)勞務(wù)派遣合規(guī)用工指引》，指導(dǎo)企業(yè)區(qū)分以及合規(guī)運用勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包用工形式。
A股審核問詢要點如下：
派遣人員人數(shù)占比較高的原因及合理性；
派遣人員是否從事主要工序或生產(chǎn)環(huán)節(jié)，是否存在勞動糾紛或被處罰的風(fēng)險，采取的整改措施及是否有效；
勞務(wù)派遣單位基本情況，包括是否取得相關(guān)資質(zhì)，與發(fā)行人業(yè)務(wù)合作時間，與發(fā)行人及其實際控制人、董監(jiān)高、員工或前員工等之間的關(guān)系，是否存在代墊成本費用情形；
勞務(wù)派遣相關(guān)業(yè)務(wù)的真實性、成本費用核算的準(zhǔn)確性；
勞務(wù)派遣用工結(jié)算價格的確定依據(jù)及公允性，測算報告期內(nèi)勞務(wù)用工調(diào)整對發(fā)行人財務(wù)指標(biāo)的影響；
A股審核問詢關(guān)注要點如下：
報告期內(nèi)發(fā)行人采用勞務(wù)外包人員的原因及合理性，勞務(wù)外包人員的工作崗位及從事的主要工作，勞務(wù)外包業(yè)務(wù)是否涉及關(guān)鍵工序或關(guān)鍵技術(shù)；
勞務(wù)外包機構(gòu)的基本情況，是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)外包，是否存在資金往來，是否存在為發(fā)行人承擔(dān)成本費用等利益輸送情形；
發(fā)行人關(guān)于勞務(wù)外包的質(zhì)量控制措施及質(zhì)量責(zé)任的分擔(dān)機制，發(fā)行人勞務(wù)外包是否合法合規(guī)，是否存在被主管部門處罰的風(fēng)險；
勞務(wù)外包人員用工結(jié)算價格的確定依據(jù)及公允性；
考慮如下因素，中介機構(gòu)經(jīng)核查認(rèn)為發(fā)行人“假外包、真派遣”行為不構(gòu)成上市的實質(zhì)性法律障礙：
（1）報告期內(nèi)，發(fā)行人未被勞動主管部門責(zé)令限期改正，也未因該等用工形式被勞動主管部門處罰；
（2）報告期內(nèi)，發(fā)行人已積極調(diào)整用工形式，逐步將勞務(wù)外包人員轉(zhuǎn)為正式員工，截至報告期末已不存在構(gòu)成勞務(wù)派遣的外包形式的用工，被勞動主管部門處罰的風(fēng)險較小；
A股審核問詢關(guān)注要點如下：
分析說明發(fā)行人是否對勞務(wù)外包形成依賴；
是否通過勞務(wù)外包減少自身用工、勞務(wù)派遣用工量，進而規(guī)避勞動用工法律責(zé)任；
發(fā)行人用工管理相關(guān)內(nèi)部控制是否健全有效，發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營是否符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定；
發(fā)行人人員穩(wěn)定性是否存在異常；
考慮如下因素，中介機構(gòu)經(jīng)核查認(rèn)為發(fā)行人對勞務(wù)外包模式存在一定程度的依賴，但對特定勞務(wù)外包單位不存在重大依賴，不構(gòu)成上市的實質(zhì)性法律障礙：（1）發(fā)行人對勞務(wù)外包用工模式存在一定程度依賴，主要系勞務(wù)外包是發(fā)行人應(yīng)對短期用工需求波動大采取的有效措施，具有合理性和必要性；（2）發(fā)行人在報告期內(nèi)逐步通過加強自有員工招聘的方式減少對勞務(wù)外包用工模式的依賴，報告期內(nèi)依賴程度降低；（3）發(fā)行人的勞務(wù)外包單位較為分散，向各家勞務(wù)外包單位的采購金額占勞務(wù)外包采購總額的比例均不超過30%；（4）發(fā)行人所處地區(qū)可供選擇的勞務(wù)外包單位較多，有較強的可替代性；（5）發(fā)行人的同行業(yè)上市公司均有采用勞務(wù)外包的用工模式，為行業(yè)內(nèi)企業(yè)的通用做法。
三、結(jié)語
由上述可見，發(fā)行人在使用勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等用工形式的過程中，存在各類用工瑕疵是較為常見的現(xiàn)象，通常也是監(jiān)管關(guān)注的重點。根據(jù)相關(guān)規(guī)定、項目經(jīng)驗及相關(guān)案例，A股IPO項目中涉及的各類用工瑕疵問題解決路徑較為清晰，結(jié)合具體情況，主要可以考慮如下解決路徑：
取得發(fā)行人控股股東或/和實際控制人出具的由其對發(fā)行人因用工瑕疵造成損失足額補償?shù)某兄Z。
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