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引言

第十四屆全國人大常委會第七次會議于2023年12月29日審議通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（“新《公司法》”），于2024年7月1日起施行。本輪公司法修訂是我國公司法自1993年出臺后迎來的第二次全面修訂。本文擬就本次公司法修訂的背景和主要內(nèi)容作出簡介。

一、公司法修訂歷程

我國公司法自1993年出臺，歷經(jīng)兩次全面修訂與四次修正，分別是：

公司法修訂（1）.png

二、本次公司法的修訂動因與方法論

本輪公司法修訂工作自2019年啟動，至今已近五年，期間歷經(jīng)4次審議。新《公司法》共有15章266個條文，在2018年《公司法》13章218個條文的基礎(chǔ)上刪除了16個條文，新增和修改了228個條文，其中涉及實質(zhì)性修改達110余個條文。

根據(jù)全國人大常委會就公司法修訂草案作出的說明，本次公司法修訂一是深化國有企業(yè)改革、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，二是持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境、激發(fā)市場創(chuàng)新活力的需要，三是完善產(chǎn)權(quán)保護制度、依法加強產(chǎn)權(quán)保護的需要，四是健全資本市場基礎(chǔ)性制度、促進資本市場健康發(fā)展的需要。

基于上述修訂背景，新《公司法》基本維持現(xiàn)有體例穩(wěn)定，在現(xiàn)行公司法基本框架和主要制度的基礎(chǔ)上作出系統(tǒng)修改，保持現(xiàn)行公司法框架結(jié)構(gòu)、基本制度穩(wěn)定，以維護法律制度的連續(xù)性、穩(wěn)定性。在此基礎(chǔ)上，新《公司法》從我國實際出發(fā)，將實踐中行之有效的做法、改革成果、公司登記改革、司法解釋等，經(jīng)過改造、整理之后上升為法律規(guī)范。

三、本次公司法修訂的主要內(nèi)容

相對于現(xiàn)行公司法，新《公司法》在哪些方面存在重大變化呢？筆者試著從實務(wù)角度作出如下提煉：

一是體例上從十三章增至十五章，增設(shè)“第二章公司登記”和“第七章國家出資公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定”。第二章就公司登記作出規(guī)定，明確公司登記事項未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記的不得對抗善意相對人。第七章，國家出資公司范圍從國家出資的國有獨資公司擴展到國家出資的國有資本控股公司，強調(diào)國家出資公司中黨的領(lǐng)導(dǎo)，增加國家出資公司應(yīng)加強內(nèi)部合規(guī)管理的要求等。

二是強化股東出資責(zé)任：（1）有限公司限期認(rèn)繳制：有限公司注冊資本須在成立后五年內(nèi)繳足；（2）股份公司實繳制：股份公司注冊資本為已發(fā)行股份的股本總額，發(fā)起人股份須在成立前全額繳納；（3）注冊資本催繳制度：股東未按期繳納出資的，董事會應(yīng)向股東催繳，要求在不少于六十日的寬限期內(nèi)繳納出資；（4）股東失權(quán)制度：寬限期屆滿，股東仍未出資的，公司可書面通知該股東喪失相應(yīng)股權(quán)；（5）出資加速到期制度：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資（此條不適用于股份公司，因股份公司沒有五年繳資期限一說）；（6）設(shè)立股東連帶責(zé)任：有限公司設(shè)立時，股東未按照公司章程規(guī)定實際繳納出資的，設(shè)立時的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任（這一點與股份公司拉齊）；（7）有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機制：轉(zhuǎn)讓的股權(quán)因未到期限尚未實繳的，受讓方承擔(dān)出資義務(wù)，受讓方未按期足額繳納的，轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)補充責(zé)任；轉(zhuǎn)讓的股權(quán)屬于到期未實繳的，或者非貨幣出資實際價值顯著低于出資額的，轉(zhuǎn)讓方與受讓方承擔(dān)連帶責(zé)任，但受讓方不知情且不應(yīng)當(dāng)知情的仍由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任。

三是公司治理機構(gòu)重大調(diào)整：（1）允許公司選擇單層制治理模式（即只設(shè)董事會、不設(shè)監(jiān)事會）：可在董事會設(shè)審計委員會行使監(jiān)事會職權(quán)，不再設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事，其中股份有限公司審計委員會的成員應(yīng)過半數(shù)為非執(zhí)行董事；（2）進一步簡化公司組織機構(gòu)：規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事了；（3）職工代表董事，不再只是對國企的要求，而是職工人數(shù)300人以上的公司除了已設(shè)職工監(jiān)事的都需要設(shè)置。

四是進一步明晰股份公司與有限公司之間的本質(zhì)差異：一方面，股份公司若干要素與有限公司看齊：（1）股份公司也可以只有一名股東了，即可以獨家發(fā)起設(shè)立股份公司，整本公司法不再用“一人有限責(zé)任公司”的表述；（2）不再用“股東大會”表述，股份公司與有限公司的權(quán)力機構(gòu)統(tǒng)一稱“股東會”；（3）股份公司董事會人數(shù)不再要求5至 19人，而是與有限公司拉齊，3人以上即可；（4）規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份公司可以不設(shè)董事會、只設(shè)一名董事了，監(jiān)事會亦同；（5）股份公司也可以由董事會審計委員會履行監(jiān)事會職權(quán)，不過與有限公司略有不同，要求審計委員會有外部董事過半數(shù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立判斷的關(guān)系；（6）刪除了股份公司不得向董監(jiān)高提供借款的規(guī)定；（7）刪除了發(fā)起人在股份公司設(shè)立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)股的規(guī)定；（8）刪除了無記名股票。

另一方面，對股份公司獨有的若干要素進行調(diào)整：（1）建立授權(quán)資本制：公司三年內(nèi)新發(fā)行股份不超過已發(fā)行股份50%的可以由公司章程或股東會授權(quán)董事會審議（但以非貨幣財產(chǎn)作價出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議），因此導(dǎo)致注冊資本、股份總額變更需要修改章程的不需要股東會審議；（2）引入無面額股份制度；（3）引入類別股制度，包括分配型類別股、表決型類別股、轉(zhuǎn)讓限制型類別股、兜底性質(zhì)的由國務(wù)院規(guī)定的其他類別股，并相應(yīng)建立類別股東會制度；（4）新增股份公司對于購買公司股份的財務(wù)資助的禁止，但兩種情況除外，一是實施員工持股計劃，二是為公司的利益經(jīng)股東會或股東會授權(quán)董事會通過，這種情況下財務(wù)資助的金額上限是已發(fā)行股本的10%；（5）新增上市公司與控股子公司交叉持股的限制：上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份；因特殊原因持有的，應(yīng)及時處分，處分前不得行使表決權(quán)。

五是強化中小股東權(quán)益保護：（1）有限公司股東可以要求查閱的公司材料擴大到會計憑證；股份公司股東可以要求查閱的公司材料擴大到會計賬簿、會計憑證（但要求是連續(xù)180日以上持股3%以上）；有限公司和股份有限公司有權(quán)查閱的材料都延展至全資子公司；（2）股份公司有權(quán)提出臨時提案的股東持股比例門檻從3%下降到1%；（3）增加有限公司中小股東法定回購權(quán)：公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)；（4）異議股東回購請求權(quán)的適用從有限公司延展到非上市股份公司（觸發(fā)情形略有限縮，對公司合并分立決議持異議的不適用于股份公司）；（5）股東會決議、董事會決議可撤銷的，增加了未被通知參加股東會的股東有權(quán)提起撤銷之訴的期間（知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會決議作出之日起60日內(nèi)），同時增加了撤銷權(quán)滅失的時限：決議作出之日起一年；（6）股東會決議、董事會決議的效力瑕疵，在無效、可撤銷這兩類之外，新增一類“不成立”；（7）建立雙重股東代位訴訟：董監(jiān)高違規(guī)執(zhí)業(yè)或他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失時股東可提起代位訴訟的規(guī)定，“公司”延展至公司的全資子公司。

六是強化控股股東、董監(jiān)高等經(jīng)營主體責(zé)任：（1）完善了董監(jiān)高忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容，特別是細(xì)化了關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、獲取公司商業(yè)機會在何種情況下可被允許，新增了董事會審議該等事項時關(guān)聯(lián)董事應(yīng)回避表決的要求；（2）強化了董監(jiān)高維護公司資本充實的責(zé)任，包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資、違規(guī)為他人取得公司股份提供財務(wù)資助的，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高均對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；（3）新增規(guī)定：董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，因故意或者重大過失給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任；（4）新增規(guī)定：控股股東、實際控制人指示董事高管從事?lián)p害公司或股東利益的行為的，與董事高管承擔(dān)連帶責(zé)任；（5）刺破公司面紗制度擴大適用：股東利用其控制的兩個以上公司濫用股東有限責(zé)任嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，各公司應(yīng)當(dāng)對任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；（6）明確董事是清算義務(wù)人，清算義務(wù)人未及時履行清算義務(wù)、給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；（7）清算組默認(rèn)由董事組成，清算組成員怠于履行清算職責(zé)給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其他重要變化：（1）法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任；（2）ESG寫入公司法，鼓勵公司參與社會公益活動、發(fā)布社會責(zé)任報告；（3）取消了一名自然人只能設(shè)立一家一人有限公司、該公司不能繼續(xù)往下設(shè)立一人有限公司的規(guī)定；（4）進行利潤分配的期限為股東會決議作出后6個月內(nèi)；（5）有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的主體，不再需要其他股東過半數(shù)同意，理順了優(yōu)先購買權(quán)行使機制；（6）股份有限公司發(fā)起人的股份變更信息屬于國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的登記事項；（7）公司債券可以非公開發(fā)行；（8）取消了資本公積金不得彌補虧損的規(guī)定，使用任意公積金和法定公積金彌補虧損后仍然不夠的，可以使用資本公積金；（9）簡易減資：公積金補虧后仍有虧損的，可以減資補虧，此類減資可不用通知債權(quán)人；（10）減資應(yīng)全體股東按持股比例等比例減資，除非法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定；（11）簡易合并：公司與其持股90%以上的子公司合并，可以不經(jīng)子公司股東會決議，此種情形下子公司其他股東有回購請求權(quán)；（12）小規(guī)模合并：合并對價不超過公司凈資產(chǎn)10%的，可以不經(jīng)股東會決議，公司章程另有規(guī)定的除外；（13）簡易注銷：未產(chǎn)生債務(wù)或債務(wù)已清償?shù)模?jīng)全體股東承諾，可以簡易注銷，即通過企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告不少于二十日，無異議即可申請注銷登記；（14）強制注銷：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷，三年未清算完畢的，市監(jiān)局可經(jīng)公示予以注銷。

針對修訂過程中各界廣為關(guān)注的存量公司出資期限問題，公司法明確：“本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機關(guān)可以依法要求其及時調(diào)整。具體實施辦法由國務(wù)院規(guī)定。”

本次公司法大修，是在現(xiàn)行公司法基本框架和主要制度的基礎(chǔ)上作出系統(tǒng)修改。就修改的重要內(nèi)容，我們擬后續(xù)發(fā)布系列解讀文章，歡迎感興趣的讀者持續(xù)關(guān)注。

作者信息

肖毅

資本市場，兼并與收購，私募股權(quán)投資

杜明竹

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公司法修訂系列解讀——概覽

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