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2024-01-26

跨境判決執(zhí)行的新紀(jì)元:開創(chuàng)內(nèi)地與香港間的新機(jī)遇

作者: 劉洋 丘愷曈 吳華佳

引言



正如中國內(nèi)地和香港法律界所了解的那樣,一項(xiàng)新的內(nèi)地與香港判決相互承認(rèn)制度將于2024年1月29日生效(“新安排”)。

這項(xiàng)制度對于從事跨境交易的債權(quán)人和債務(wù)人來說具有重要意義,不僅僅適用于香港與內(nèi)地之間,還包括在其他司法管轄區(qū)注冊并在內(nèi)地和香港開展業(yè)務(wù)的企業(yè)。新安排的立法進(jìn)一步擴(kuò)大了內(nèi)地判決在香港可執(zhí)行的范圍,加強(qiáng)了債權(quán)人尋求保護(hù)權(quán)益,并增加了債務(wù)人在應(yīng)對兩地被執(zhí)行的風(fēng)險。

自2019年1月兩地簽署新安排以來,相關(guān)點(diǎn)評文章不勝枚舉。在該安排即將正式于兩地實(shí)施之際,本文旨在從香港法律角度探討新安排在法律實(shí)踐中可能產(chǎn)生明顯影響的三種情況:
(1) 金融文件中的不對稱管轄條款;
(2) 香港法院在面對內(nèi)地原告申請費(fèi)用擔(dān)保方面所面臨的挑戰(zhàn);以及

(3) 香港法院對內(nèi)地判決在香港承認(rèn)和執(zhí)行的有效監(jiān)督。


原有制度 - 協(xié)議管轄安排


    內(nèi)地與香港之間相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事判決的歷史始于2006年7月。當(dāng)時,最高人民法院和香港特別行政區(qū)政府根據(jù)當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的認(rèn)可和執(zhí)行問題達(dá)成了一項(xiàng)安排,即《關(guān)于內(nèi)地法院和香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事判決的安排》(以下簡稱為“協(xié)議管轄安排”)。該安排于2008年8月1日生效,并由香港實(shí)施《內(nèi)地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第597章。
    根據(jù)協(xié)議管轄安排,判決必須滿足以下條件才能相互執(zhí)行:

    (1) 爭議源于合同糾紛;

    (2) 判決基于當(dāng)事方在合同中同意將爭議提交給指定的內(nèi)地或香港法院進(jìn)行管轄,即專屬法院管轄要求;以及

    (3) 判決僅涉及貨幣支付。
    在過去的17年里,協(xié)議管轄安排有效促進(jìn)了香港與內(nèi)地之間民商事判決的執(zhí)行。然而,協(xié)議管轄安排也存在一個顯著的缺陷,即其適用范圍有限。這種限制導(dǎo)致許多不符合指定條件的判決無法執(zhí)行。
    對于不符合這些條件的判決,在香港的執(zhí)行程序就變得相對復(fù)雜。通常情況下,判決債權(quán)人需要在香港發(fā)起單獨(dú)的法律訴訟,將內(nèi)地判決視為欠款。這種普通法程序涉及將內(nèi)地判決視為獨(dú)立的訴訟事由,并在香港法院中啟動法律程序以欠款的形式進(jìn)行執(zhí)行。判決債權(quán)人需要按照標(biāo)準(zhǔn)的法律程序進(jìn)行,包括提起訴訟、提供證據(jù),并尋求法院的執(zhí)行令以執(zhí)行內(nèi)地判決。通過普通法程序追索這些判決導(dǎo)致的不確定性,對判決債權(quán)人而言可能既耗時又費(fèi)力。這凸顯了在協(xié)議管轄安排所涵蓋的特定條件之外的判決執(zhí)行中所面臨的挑戰(zhàn)和限制。

    非對稱管轄條款


      協(xié)議管轄安排限制的另一個例子,就是合同中包含的非對稱專屬管轄條款,這在金融協(xié)議中很常見。這種條款指定一個特定的管轄權(quán)作為法律糾紛的專屬法院,并允許另一方在任何適當(dāng)?shù)墓茌牂?quán)范圍內(nèi)提起法律訴訟。通常情況下,這種條款會限制借款人只能在香港提起訴訟,而允許貸款銀行有權(quán)選擇在香港或其他有管轄權(quán)的海外法院提起訴訟。
      需要注意的是,當(dāng)貸款銀行作為原告時,這類非對稱管轄條款被認(rèn)為是非專屬管轄條款。在Industrial and Commercial Bank of China (Asia) Limited v Wisdom Top International Limited [2020] HKCFI 322案中,歐陽桂如法官認(rèn)為這種條款不符合協(xié)議管轄安排對“選擇香港法院專屬管轄”的要求。在該案中,貸款銀行在香港法院獲得了對借款人的默認(rèn)判決,并根據(jù)《內(nèi)地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第21條向登記官申請證書。根據(jù)《內(nèi)地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》第3(1)條的規(guī)定,“選擇香港法院專屬管轄”意味著協(xié)議明確指定香港法院作為解決有關(guān)爭議的唯一法院,排除其他管轄權(quán)。然而,如果貸款銀行有能力選擇包括香港在內(nèi)的其他司法管轄區(qū),那么該條款就不符合這一要求。

      這一裁決引發(fā)了貸款方的擔(dān)憂,并在金融行業(yè)中引發(fā)了不確定感。貸款方猶豫是否對違約借款人采取法律行動,因?yàn)樗麄儞?dān)心無法在非對稱管轄條款下對判決進(jìn)行有效執(zhí)行。鑒于在這種情況下執(zhí)行判決所面臨的實(shí)際挑戰(zhàn)和風(fēng)險,人們普遍期待專屬管轄條款的要求將被廢除或至少得到更靈活的解釋。


      訴訟費(fèi)用擔(dān)保


        在香港,當(dāng)被告尋求對常住香港以外地區(qū)的原告提出訴訟費(fèi)用擔(dān)保命令時,通常需要證明在原告所在地執(zhí)行費(fèi)用命令存在“真正的困難”。在具體案件中評估這種困難是否存在時,香港法院會考慮香港與原告所在地之間是否存在互相執(zhí)行判決的安排。
        因此,在協(xié)議管轄安排下,這種限制性制度可能會給被告申請訴訟費(fèi)用擔(dān)保帶來一些“優(yōu)勢”。例如,在香港法院的訴訟中,當(dāng)被告面對來自中國內(nèi)地原告的訴訟請求,而這一訴訟又不符合協(xié)議管轄安排的條件,那么被告通常會主張未來在中國內(nèi)地執(zhí)行香港法院對原告的費(fèi)用命令存在“真正的困難”,從而更易獲得訴訟費(fèi)用擔(dān)保。

        新安排 - 互惠承認(rèn)與執(zhí)行


          2019年1月18日,中國內(nèi)地和香港當(dāng)局簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事案件判決的安排》 (“新安排”)。為了實(shí)施這一新安排,《內(nèi)地民商事判決(相互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》將于2024年1月29日生效。

          新安排包含了幾個值得注意的修改,其中有四個特別值得強(qiáng)調(diào)。
          首先,專屬法院管轄要求已被廢除。根據(jù)新安排,協(xié)議管轄安排中規(guī)定的專屬管轄要求將被一個管轄測試所取代。這個新的測試將考慮到內(nèi)地或香港法院在受理訴訟時是否具備管轄權(quán)。管轄測試將基于多個因素,包括:

          (1) 被告的居住地;

          (2) 被告的經(jīng)營地點(diǎn);

          (3) 有爭議合同的履行地點(diǎn);

          (4) 侵權(quán)行為的發(fā)生地點(diǎn);以及

          (5) 爭議與請求地之間的實(shí)際聯(lián)系,例如合同的履行或簽署地點(diǎn),或標(biāo)的物所在地等。
          回到之前關(guān)于非對稱管轄條款的討論,考慮到合同中不再需要約定專屬法院管轄條款,預(yù)計在涉及內(nèi)地和香港的融資文件中非對稱管轄條款將會重新流行。換句話說,尋求執(zhí)行判決的一方無需提供帶有專屬法院管轄條款的書面協(xié)議,而是需要事實(shí)上證明上述要素是否滿足,以證明原判決法院具有足夠的管轄聯(lián)系。
          其次,新的安排擴(kuò)大了適用判決的范圍,涵蓋了更廣泛的在香港和內(nèi)地法律下認(rèn)可的民商事案件。當(dāng)然,新安排的范圍同樣也保留了除外情況,包括:
          (1) 與仲裁相關(guān)的事項(xiàng):與仲裁有關(guān)的事項(xiàng),例如仲裁協(xié)議的有效性和撤銷仲裁裁決,不包括在新安排中。這些事項(xiàng)可以根據(jù)香港和內(nèi)地之間關(guān)于仲裁的相關(guān)安排來處理和執(zhí)行。
          (2) 公司破產(chǎn)、債務(wù)重組和個人破產(chǎn):除非在未來的安排中另有規(guī)定,新安排不涵蓋這些領(lǐng)域。然而,值得注意的是,香港與內(nèi)地的上海、廈門和深圳三個城市建立了破產(chǎn)程序的相互承認(rèn)和援助。
          (3) 非司法和行政程序:新安排不適用于非司法和行政程序。這包括在內(nèi)地的行政訴訟和在香港的司法審查,這些都不屬于相互承認(rèn)和執(zhí)行機(jī)制的范圍。
          (4) 某些知識產(chǎn)權(quán)事項(xiàng):新安排排除了某些知識產(chǎn)權(quán)事項(xiàng),例如知識產(chǎn)權(quán)的有效性、發(fā)明和實(shí)用新型的侵權(quán)、標(biāo)準(zhǔn)必要專利(SEPs)的FRAND特許權(quán)使用費(fèi)率確定以及標(biāo)準(zhǔn)專利和短期專利的侵權(quán)。這些事項(xiàng)不在新安排關(guān)于相互承認(rèn)和執(zhí)行判決的規(guī)定范圍內(nèi)。
          回到上述對香港訴訟費(fèi)用擔(dān)保討論,由于在香港可以執(zhí)行的判決范圍更廣泛,被告要辯稱由于在內(nèi)地執(zhí)行香港的費(fèi)用命令存在“真正困難”,因此需要費(fèi)用擔(dān)保,這可能會更難以成立。例如,在Du Guorong v Bank of China International Limited and BOCI Securities Limited [2022] HKCFI 2777一案中,香港高等法院認(rèn)為,被告對選擇法院安排的籠統(tǒng)引用不足以使法院相信香港的費(fèi)用命令在內(nèi)地是可執(zhí)行的。尤其是當(dāng)該案中的被告未能提供任何證據(jù)證明已達(dá)成選擇法院協(xié)議時。值得一提的是,被告還參考了新安排作為進(jìn)一步支持其可執(zhí)行性的依據(jù)。該申請在2022年9月進(jìn)行了審理。法院在判決中不愿意就新安排的具體細(xì)節(jié)進(jìn)行猜測。如果這個案件是在今天審理,被告可能能夠爭辯根據(jù)新安排不存在真正的困難,前提是被告方能夠充分證明其申請與各種要素相符,以顯示司法管轄聯(lián)系。
          此外,鑒于可獲認(rèn)可與承認(rèn)的判決類別和范圍的大幅度增加,這種“真正的困難”的論點(diǎn)也將更難成立。
          第三,根據(jù)新安排,內(nèi)地法院作出的各種形式的法律決定,包括判決、裁定、調(diào)解書和支付令,在香港將具有執(zhí)行力。新安排下可執(zhí)行的判決范圍包括貨幣救濟(jì)(除了知識產(chǎn)權(quán)和不正當(dāng)競爭事項(xiàng)中的懲罰性或示范性損害賠償和非貨幣救濟(jì),而非貨幣救濟(jì)可以包括宣告和具體執(zhí)行令。
          盡管新安排在相互認(rèn)可和執(zhí)行方面排除了一些措施,例如在內(nèi)地決定的財產(chǎn)保全措施以及在香港的反訴禁令和臨時令,但根據(jù)另外的仲裁臨時措施的相關(guān)安排,對于在香港進(jìn)行的合資格仲裁來說,內(nèi)地法院可以提供臨時措施以支持該仲裁。
          最后,新安排與協(xié)議管轄安排有所不同,不要求判決是“最終的”和“可執(zhí)行的”。相反,它只要求判決在法律上有效。這一變化承認(rèn)了確定內(nèi)地判決的最終性的挑戰(zhàn),因?yàn)樗鼈兺ǔJ艿絻?nèi)地民事訴訟法規(guī)定的審判監(jiān)督程序的影響,因此在嚴(yán)格意義上并不被視為“最終的”。

          香港法院的嚴(yán)格監(jiān)督



          值得注意的是,新安排確保了在執(zhí)行內(nèi)地判決時,香港法院仍然保持著嚴(yán)格的監(jiān)督權(quán)力。盡管新安排建立了合作框架,但在特定情況下,香港法院有權(quán)拒絕承認(rèn)內(nèi)地判決。其中一個情況是當(dāng)判決是通過欺詐手段獲得的,或者明顯違反了法律基本原則或公共政策。

          這些標(biāo)準(zhǔn)與國際規(guī)范(如相關(guān)的海牙公約)以及普通法下的承認(rèn)和執(zhí)行制度相一致。這些標(biāo)準(zhǔn)也與《仲裁條例》(第609章)中關(guān)于執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定相類似。通過保持這些嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn),香港法院確保執(zhí)行過程的透明性、問責(zé)性,并符合香港法律的法律原則。

          展望未來



          隨著新安排即將實(shí)施,內(nèi)地和香港之間可執(zhí)行判決和救濟(jì)的范圍將大幅擴(kuò)大,將為債權(quán)人作為追索在香港的資產(chǎn)提供更廣泛的法律依據(jù),從而增強(qiáng)他們在香港執(zhí)行內(nèi)地判決的能力。與此同時,鑒于內(nèi)地更多形式的法院決定可以在香港獲得執(zhí)行,債務(wù)人必須更加謹(jǐn)慎應(yīng)對,仔細(xì)考慮資產(chǎn)保護(hù)策略。我們將會盡快推出從債務(wù)人角度如何更好進(jìn)行資產(chǎn)保護(hù)策略的實(shí)務(wù)文章。

          海問香港爭議解決業(yè)務(wù)組在代表客戶處理跨境訴訟方面擁有廣泛的專業(yè)知識,特別是在涉及內(nèi)地和香港法院判決的相互執(zhí)行事項(xiàng)上。



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