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2019年11月15日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”）發(fā)布《H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”業(yè)務(wù)指引》（“《業(yè)務(wù)指引》”），在2018年已開展三家H股上市公司“全流通”試點(diǎn)的基礎(chǔ)上，全面推出了H股“全流通”政策。在總結(jié)試點(diǎn)企業(yè)經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，本文試對(duì)H股“全流通”政策從法律角度作出簡(jiǎn)要解析。

1、什么是H股“全流通”

境內(nèi)注冊(cè)的股份有限公司在境外發(fā)行并在香港聯(lián)合交易所有限公司（“香港聯(lián)交所”）上市的股票通常稱為“H股”，這類境內(nèi)股份有限公司通常稱為H股公司。此前，除少數(shù)經(jīng)批準(zhǔn)的特例外，H股公司境內(nèi)股東持有的內(nèi)資股、境外上市后在境內(nèi)增發(fā)的內(nèi)資股以及部分因受讓自內(nèi)資股股東等特定原因形成的外資股東持有的股份在通常情況下無法轉(zhuǎn)為H股在香港證券市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)流通。

H股“全流通”，即是指H股公司的境內(nèi)未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通。這一政策的全面推出，將結(jié)束長(zhǎng)久以來H股上市無法實(shí)現(xiàn)股份全面流通的局面。值得注意的是，按照《業(yè)務(wù)指引》，境內(nèi)未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通后，不得再轉(zhuǎn)回境內(nèi)。這也意味著，H股公司未來A股上市時(shí)，對(duì)于已申請(qǐng)參與H股“全流通”的股東而言，無法將該部分已流通的股份轉(zhuǎn)回A股市場(chǎng)流通。

2、哪些股份可以申請(qǐng)“全流通”

按照《業(yè)務(wù)指引》，可申請(qǐng)“全流通”的境內(nèi)未上市股份包括境外上市前境內(nèi)股東持有的內(nèi)資股、境外上市后在境內(nèi)增發(fā)的內(nèi)資股以及外資股東持有的未上市流通股份。

3、哪些公司可以申請(qǐng)“全流通”

按照《中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人就全面推開H股“全流通”改革答記者問》（“中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人答記者問”），本次H股“全流通”全面推開，將不再對(duì)公司規(guī)模、行業(yè)等設(shè)置限制條件，在滿足外資準(zhǔn)入等管理規(guī)定的情形下，公司和股東可自主決策，依法依規(guī)申請(qǐng)實(shí)施“全流通”。不設(shè)家數(shù)限制和完成時(shí)限，按照“成熟一家，推出一家”的原則有序推進(jìn)。

值得注意的是，雖然不設(shè)公司規(guī)模等“硬指標(biāo)”，中國(guó)證監(jiān)會(huì)仍制定了H股“全流通”審核關(guān)注要點(diǎn)，主要包括H股公司及各下屬公司“全流通”前后是否持續(xù)符合外資準(zhǔn)入政策，H股公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東最近兩年是否存在證券期貨違法行為，H股公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項(xiàng)聘請(qǐng)的相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)是否涉及未決的相關(guān)行政、司法程序，公司及相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東是否屬于嚴(yán)重失信主體，H股“全流通”事項(xiàng)是否履行了完備、必要的內(nèi)外部審批程序，申請(qǐng)流通的境內(nèi)未上市股份股東的持股本身是否合規(guī)等。如果不符合上述審核關(guān)注要點(diǎn)的要求，也可能無法獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

4、“全流通”是否有比例限制

按照《業(yè)務(wù)指引》，在符合相關(guān)法律法規(guī)以及國(guó)有資產(chǎn)管理、外商投資和行業(yè)監(jiān)管等政策要求的前提下，境內(nèi)未上市股份股東可自主協(xié)商確定申請(qǐng)流通的股份數(shù)量和比例。

對(duì)于H股公司而言，在確定流通方案時(shí)，需重點(diǎn)考慮行業(yè)外資持股比例上限。對(duì)于股東而言，在H股公司仍有A股上市計(jì)劃的情況下，股東可能在申請(qǐng)部分股份在香港聯(lián)交所流通時(shí)也希望保留一定比例的境內(nèi)未上市股份，以期未來可實(shí)現(xiàn)這部分股份在A股市場(chǎng)的流通；在流通方案符合前述規(guī)則的前提下，應(yīng)也屬于可自主協(xié)商確定的范圍。

5、“全流通”后如何進(jìn)行交易

境內(nèi)股東應(yīng)通過相應(yīng)H股公司選擇一家境內(nèi)證券公司參與H股“全流通”交易。通過境內(nèi)證券公司提交交易委托指令，經(jīng)由深圳證券通信有限公司，傳遞至上述證券公司指定合作的香港證券公司，由香港證券公司按照香港聯(lián)交所規(guī)則在香港市場(chǎng)進(jìn)行相應(yīng)的證券交易。

按照《業(yè)務(wù)指引》，境內(nèi)未上市股份股東可根據(jù)相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則減持和增持該上市公司在香港聯(lián)交所流通的股份，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人答記者問，目前這一增持功能因技術(shù)原因暫未開通，將在技術(shù)系統(tǒng)等條件具備后按程序推出。

6、如何申請(qǐng)“全流通”

H股公司的“全流通”事項(xiàng)需履行中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)程序。對(duì)于已經(jīng)H股上市的公司，可單獨(dú)或在申請(qǐng)境外再融資時(shí)一并提出申請(qǐng)。對(duì)于尚未H股上市的公司，可在申請(qǐng)境外首發(fā)上市時(shí)一并提出申請(qǐng)。

7、申請(qǐng)“全流通”涉及哪些工作

a.前期準(zhǔn)備

前期準(zhǔn)備工作包括H股公司與境內(nèi)未上市股份股東溝通參與H股“全流通”意向、確定境內(nèi)外法律顧問等中介機(jī)構(gòu)等。

b.內(nèi)部決策

H股公司需就H股“全流通”事宜（包括申請(qǐng)流通的股份數(shù)量和比例等）作出董事會(huì)決議，董事會(huì)決議亦是需提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)的申報(bào)文件之一。參考試點(diǎn)企業(yè)做法，可先進(jìn)行公司章程相關(guān)條款的修訂，明確境內(nèi)未上市股份轉(zhuǎn)換及在境外交易所交易無需提交股東大會(huì)和類別股東會(huì)審議。

c.行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)程序

金融、類金融行業(yè)公司及其他對(duì)股東資質(zhì)設(shè)置準(zhǔn)入要求行業(yè)的公司，申請(qǐng)H股“全流通”原則上應(yīng)當(dāng)事先取得行業(yè)監(jiān)管部門同意，行業(yè)監(jiān)管部門的批準(zhǔn)文件（包括監(jiān)管意見書）亦是需提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)的申報(bào)文件之一。

若申請(qǐng)流通的股東含國(guó)有股東，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)文件要求，需要取得國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的批復(fù)文件。

d.證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)程序

H股“全流通”申請(qǐng)納入中國(guó)證監(jiān)會(huì)現(xiàn)有的“股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批”行政許可程序辦理，申報(bào)文件及審核要點(diǎn)詳見附件。

取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，相關(guān)股份在香港聯(lián)交所上市還需履行香港聯(lián)交所的相關(guān)程序。

e.股份登記存管

中國(guó)證券登記結(jié)算有限公司負(fù)責(zé)辦理境內(nèi)未上市股份跨境轉(zhuǎn)登記、托管及結(jié)算等業(yè)務(wù)，完成跨境轉(zhuǎn)登記后的股份以香港中央結(jié)算有限公司代理人的名義登記于H股公司的股東名冊(cè)，以中國(guó)證券登記結(jié)算（香港）有限公司的名義記載于香港結(jié)算的賬戶系統(tǒng)。

附件一：H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”申報(bào)文件

1.申請(qǐng)報(bào)告（注：重點(diǎn)是參與“全流通”的可行性分析及其準(zhǔn)備情況、參與“全流通”的方案）；

2.相關(guān)文件（注：重點(diǎn)是董事會(huì)決議、公司章程、關(guān)于審核要點(diǎn)的說明）；

3.行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）；

4.國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股的批復(fù)文件（如適用）；

5.申請(qǐng)H股“全流通”的境內(nèi)未上市股份股東授權(quán)文件及關(guān)于股份合規(guī)取得的說明；

6.境內(nèi)法律意見書。

附件二：H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”審核關(guān)注要點(diǎn)

1.公司及各下屬公司業(yè)務(wù)范圍是否涉及國(guó)家禁止或限制外商投資的領(lǐng)域，本次H股“全流通”前后是否持續(xù)符合有關(guān)外資準(zhǔn)入政策。

2.公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》《證券投資基金法》《期貨交易管理?xiàng)l例》《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第160號(hào)）及《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國(guó)發(fā)[1997]21號(hào)）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形。

3.公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項(xiàng)聘請(qǐng)的相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機(jī)關(guān)立案調(diào)查，或者被司法機(jī)關(guān)偵查，尚未結(jié)案的情形；是否存在被中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法采取限制業(yè)務(wù)活動(dòng)、責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管及接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形。

4.公司及相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東是否屬于國(guó)發(fā)[2016]33號(hào)文規(guī)定的嚴(yán)重失信主體。

5.本次H股“全流通”事項(xiàng)是否履行了完備的內(nèi)部決策程序，是否取得了必要的內(nèi)部批準(zhǔn)和授權(quán)；是否履行了取得行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）、國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的有關(guān)批復(fù)文件（如適用）等必要的外部批準(zhǔn)程序。

6.相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東持股是否涉及內(nèi)部職工直接持股、股份代持或間接持股的情形；如涉及，是否符合《關(guān)于金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財(cái)金[2010]97號(hào)）等有關(guān)規(guī)定。