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2019年11月15日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”）發(fā)布《H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”業(yè)務(wù)指引》（“《業(yè)務(wù)指引》”），在2018年已開(kāi)展三家H股上市公司“全流通”試點(diǎn)的基礎(chǔ)上，全面推出了H股“全流通”政策。在總結(jié)試點(diǎn)企業(yè)經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，本文試對(duì)H股“全流通”政策從法律角度作出簡(jiǎn)要解析。

1、什么是H股“全流通”

境內(nèi)注冊(cè)的股份有限公司在境外發(fā)行并在香港聯(lián)合交易所有限公司（“香港聯(lián)交所”）上市的股票通常稱(chēng)為“H股”，這類(lèi)境內(nèi)股份有限公司通常稱(chēng)為H股公司。此前，除少數(shù)經(jīng)批準(zhǔn)的特例外，H股公司境內(nèi)股東持有的內(nèi)資股、境外上市后在境內(nèi)增發(fā)的內(nèi)資股以及部分因受讓自?xún)?nèi)資股股東等特定原因形成的外資股東持有的股份在通常情況下無(wú)法轉(zhuǎn)為H股在香港證券市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)流通。

H股“全流通”，即是指H股公司的境內(nèi)未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通。這一政策的全面推出，將結(jié)束長(zhǎng)久以來(lái)H股上市無(wú)法實(shí)現(xiàn)股份全面流通的局面。值得注意的是，按照《業(yè)務(wù)指引》，境內(nèi)未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通后，不得再轉(zhuǎn)回境內(nèi)。這也意味著，H股公司未來(lái)A股上市時(shí)，對(duì)于已申請(qǐng)參與H股“全流通”的股東而言，無(wú)法將該部分已流通的股份轉(zhuǎn)回A股市場(chǎng)流通。

2、哪些股份可以申請(qǐng)“全流通”

按照《業(yè)務(wù)指引》，可申請(qǐng)“全流通”的境內(nèi)未上市股份包括境外上市前境內(nèi)股東持有的內(nèi)資股、境外上市后在境內(nèi)增發(fā)的內(nèi)資股以及外資股東持有的未上市流通股份。

3、哪些公司可以申請(qǐng)“全流通”

按照《中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人就全面推開(kāi)H股“全流通”改革答記者問(wèn)》（“中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人答記者問(wèn)”），本次H股“全流通”全面推開(kāi)，將不再對(duì)公司規(guī)模、行業(yè)等設(shè)置限制條件，在滿足外資準(zhǔn)入等管理規(guī)定的情形下，公司和股東可自主決策，依法依規(guī)申請(qǐng)實(shí)施“全流通”。不設(shè)家數(shù)限制和完成時(shí)限，按照“成熟一家，推出一家”的原則有序推進(jìn)。

值得注意的是，雖然不設(shè)公司規(guī)模等“硬指標(biāo)”，中國(guó)證監(jiān)會(huì)仍制定了H股“全流通”審核關(guān)注要點(diǎn)，主要包括H股公司及各下屬公司“全流通”前后是否持續(xù)符合外資準(zhǔn)入政策，H股公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東最近兩年是否存在證券期貨違法行為，H股公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項(xiàng)聘請(qǐng)的相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)是否涉及未決的相關(guān)行政、司法程序，公司及相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東是否屬于嚴(yán)重失信主體，H股“全流通”事項(xiàng)是否履行了完備、必要的內(nèi)外部審批程序，申請(qǐng)流通的境內(nèi)未上市股份股東的持股本身是否合規(guī)等。如果不符合上述審核關(guān)注要點(diǎn)的要求，也可能無(wú)法獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

4、“全流通”是否有比例限制

按照《業(yè)務(wù)指引》，在符合相關(guān)法律法規(guī)以及國(guó)有資產(chǎn)管理、外商投資和行業(yè)監(jiān)管等政策要求的前提下，境內(nèi)未上市股份股東可自主協(xié)商確定申請(qǐng)流通的股份數(shù)量和比例。

對(duì)于H股公司而言，在確定流通方案時(shí)，需重點(diǎn)考慮行業(yè)外資持股比例上限。對(duì)于股東而言，在H股公司仍有A股上市計(jì)劃的情況下，股東可能在申請(qǐng)部分股份在香港聯(lián)交所流通時(shí)也希望保留一定比例的境內(nèi)未上市股份，以期未來(lái)可實(shí)現(xiàn)這部分股份在A股市場(chǎng)的流通；在流通方案符合前述規(guī)則的前提下，應(yīng)也屬于可自主協(xié)商確定的范圍。

5、“全流通”后如何進(jìn)行交易

境內(nèi)股東應(yīng)通過(guò)相應(yīng)H股公司選擇一家境內(nèi)證券公司參與H股“全流通”交易。通過(guò)境內(nèi)證券公司提交交易委托指令，經(jīng)由深圳證券通信有限公司，傳遞至上述證券公司指定合作的香港證券公司，由香港證券公司按照香港聯(lián)交所規(guī)則在香港市場(chǎng)進(jìn)行相應(yīng)的證券交易。

按照《業(yè)務(wù)指引》，境內(nèi)未上市股份股東可根據(jù)相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則減持和增持該上市公司在香港聯(lián)交所流通的股份，根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人答記者問(wèn)，目前這一增持功能因技術(shù)原因暫未開(kāi)通，將在技術(shù)系統(tǒng)等條件具備后按程序推出。

6、如何申請(qǐng)“全流通”

H股公司的“全流通”事項(xiàng)需履行中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)程序。對(duì)于已經(jīng)H股上市的公司，可單獨(dú)或在申請(qǐng)境外再融資時(shí)一并提出申請(qǐng)。對(duì)于尚未H股上市的公司，可在申請(qǐng)境外首發(fā)上市時(shí)一并提出申請(qǐng)。

7、申請(qǐng)“全流通”涉及哪些工作

a.前期準(zhǔn)備

前期準(zhǔn)備工作包括H股公司與境內(nèi)未上市股份股東溝通參與H股“全流通”意向、確定境內(nèi)外法律顧問(wèn)等中介機(jī)構(gòu)等。

b.內(nèi)部決策

H股公司需就H股“全流通”事宜（包括申請(qǐng)流通的股份數(shù)量和比例等）作出董事會(huì)決議，董事會(huì)決議亦是需提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)的申報(bào)文件之一。參考試點(diǎn)企業(yè)做法，可先進(jìn)行公司章程相關(guān)條款的修訂，明確境內(nèi)未上市股份轉(zhuǎn)換及在境外交易所交易無(wú)需提交股東大會(huì)和類(lèi)別股東會(huì)審議。

c.行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)程序

金融、類(lèi)金融行業(yè)公司及其他對(duì)股東資質(zhì)設(shè)置準(zhǔn)入要求行業(yè)的公司，申請(qǐng)H股“全流通”原則上應(yīng)當(dāng)事先取得行業(yè)監(jiān)管部門(mén)同意，行業(yè)監(jiān)管部門(mén)的批準(zhǔn)文件（包括監(jiān)管意見(jiàn)書(shū)）亦是需提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)的申報(bào)文件之一。

若申請(qǐng)流通的股東含國(guó)有股東，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)文件要求，需要取得國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的批復(fù)文件。

d.證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)程序

H股“全流通”申請(qǐng)納入中國(guó)證監(jiān)會(huì)現(xiàn)有的“股份有限公司境外公開(kāi)募集股份及上市（包括增發(fā)）審批”行政許可程序辦理，申報(bào)文件及審核要點(diǎn)詳見(jiàn)附件。

取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)后，相關(guān)股份在香港聯(lián)交所上市還需履行香港聯(lián)交所的相關(guān)程序。

e.股份登記存管

中國(guó)證券登記結(jié)算有限公司負(fù)責(zé)辦理境內(nèi)未上市股份跨境轉(zhuǎn)登記、托管及結(jié)算等業(yè)務(wù)，完成跨境轉(zhuǎn)登記后的股份以香港中央結(jié)算有限公司代理人的名義登記于H股公司的股東名冊(cè)，以中國(guó)證券登記結(jié)算（香港）有限公司的名義記載于香港結(jié)算的賬戶(hù)系統(tǒng)。

附件一：H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”申報(bào)文件

1.申請(qǐng)報(bào)告（注：重點(diǎn)是參與“全流通”的可行性分析及其準(zhǔn)備情況、參與“全流通”的方案）；

2.相關(guān)文件（注：重點(diǎn)是董事會(huì)決議、公司章程、關(guān)于審核要點(diǎn)的說(shuō)明）；

3.行業(yè)監(jiān)管部門(mén)出具的監(jiān)管意見(jiàn)書(shū)（如適用）；

4.國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股的批復(fù)文件（如適用）；

5.申請(qǐng)H股“全流通”的境內(nèi)未上市股份股東授權(quán)文件及關(guān)于股份合規(guī)取得的說(shuō)明；

6.境內(nèi)法律意見(jiàn)書(shū)。

附件二：H股公司境內(nèi)未上市股份申請(qǐng)“全流通”審核關(guān)注要點(diǎn)

1.公司及各下屬公司業(yè)務(wù)范圍是否涉及國(guó)家禁止或限制外商投資的領(lǐng)域，本次H股“全流通”前后是否持續(xù)符合有關(guān)外資準(zhǔn)入政策。

2.公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》《證券投資基金法》《期貨交易管理?xiàng)l例》《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第160號(hào)）及《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國(guó)發(fā)[1997]21號(hào)）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形。

3.公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項(xiàng)聘請(qǐng)的相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機(jī)關(guān)立案調(diào)查，或者被司法機(jī)關(guān)偵查，尚未結(jié)案的情形；是否存在被中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法采取限制業(yè)務(wù)活動(dòng)、責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管及接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形。

4.公司及相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東是否屬于國(guó)發(fā)[2016]33號(hào)文規(guī)定的嚴(yán)重失信主體。

5.本次H股“全流通”事項(xiàng)是否履行了完備的內(nèi)部決策程序，是否取得了必要的內(nèi)部批準(zhǔn)和授權(quán)；是否履行了取得行業(yè)監(jiān)管部門(mén)出具的監(jiān)管意見(jiàn)書(shū)（如適用）、國(guó)有股權(quán)設(shè)置管理及國(guó)有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的有關(guān)批復(fù)文件（如適用）等必要的外部批準(zhǔn)程序。

6.相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東持股是否涉及內(nèi)部職工直接持股、股份代持或間接持股的情形；如涉及，是否符合《關(guān)于金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財(cái)金[2010]97號(hào)）等有關(guān)規(guī)定。