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《開曼私募基金法》（Private Funds Law）已于2020年2月7日正式生效，我們此前對(duì)《開曼私募基金法案（草案）》相關(guān)內(nèi)容的分析請(qǐng)見“開曼《私募基金法案（草案）》 – 開曼私募基金步入‘注冊(cè)’監(jiān)管時(shí)代”。同時(shí)，為明確《開曼私募基金法》中的部分關(guān)鍵定義以及過渡期的安排，開曼政府同步出臺(tái)了《私募基金條例（2020）》（Private Funds Regulations(2020)）以及《私募基金（例外和過渡）條例（2020）》(Private Funds (Savings and Transitional Provisions) Regulations (2020))（與《開曼私募基金法》統(tǒng)稱為，“開曼私募基金法規(guī)”）。

我們認(rèn)為開曼私募基金法規(guī)與此前《開曼私募基金法案（草案）》的核心內(nèi)容基本保持一致，并對(duì)部分內(nèi)容進(jìn)一步進(jìn)行了明確解釋，但其中部分內(nèi)容仍有待開曼政府進(jìn)一步說(shuō)明。從開曼私募基金法規(guī)全文來(lái)看，其仍為部分特殊形式基金留有一定豁免空間，同時(shí)相當(dāng)部分的私募股權(quán)基金（尤其是擁有機(jī)構(gòu)投資人的私募股權(quán)基金）已滿足了開曼私募基金法規(guī)中的大部分實(shí)質(zhì)性要求（如審計(jì)和估值），我們認(rèn)為該法規(guī)對(duì)于部分私募基金的沖擊相對(duì)有限。

1、受規(guī)管私募基金

《開曼私募基金法》中對(duì)“私募基金”的定義是指：任何公司、單位信托或合伙企業(yè)，(i) 其主要業(yè)務(wù)為發(fā)行不可贖回的投資權(quán)益；(ii) 其目的或結(jié)果為匯集投資人資金以分散風(fēng)險(xiǎn)并允許投資人從其收購(gòu)、持有、管理或處置投資的行為中獲得利益或收入；(iii) 其投資人對(duì)投資的收購(gòu)、持有、管理或處置不具有日?？刂茩?quán)（day-to-day control）；以及(iv) 其投資活動(dòng)將由私募基金的運(yùn)營(yíng)方進(jìn)行管理，且運(yùn)營(yíng)方將直接或間接因其管理行為而獲得報(bào)酬。

根據(jù)我們與開曼律師的溝通，任何主基金、聯(lián)接基金、平行基金均屬于受規(guī)管私募基金，應(yīng)滿足相關(guān)規(guī)管要求。我們認(rèn)為以下幾種形式的實(shí)體在滿足一定條件的前提下，可能不屬于“受規(guī)管私募基金”或可豁免滿足部分監(jiān)管要求。開曼政府對(duì)于某一實(shí)體是否屬于“受規(guī)管私募基金”的判斷將根據(jù)個(gè)案具體情況進(jìn)行分析，我們不排除開曼政府對(duì)此有相反判斷。同時(shí)，開曼政府對(duì)于某些豁免情況的要求尚存不清晰之處，我們認(rèn)為開曼政府后續(xù)會(huì)通過出臺(tái)附屬法規(guī)和指引的方式對(duì)此進(jìn)一步明確。

1.1非基金安排

《開曼私募基金法》明確說(shuō)明任何符合“非基金安排”（non-fund arrangements）定義的實(shí)體將不屬于受規(guī)管的私募基金，其中主要包括：證券化特殊目的實(shí)體（securitization special purpose vehicles）、合資公司（joint ventures）、持股實(shí)體、專有實(shí)體、員工激勵(lì)計(jì)劃等。

根據(jù)我們與開曼律師的溝通，開曼政府在判定某一實(shí)體是否屬于“受規(guī)管私募基金”時(shí)，主要會(huì)考慮該實(shí)體(a) 是否會(huì)發(fā)行不可贖回投資權(quán)益，(b) 是否有多于一個(gè)投資人，且投資人是否會(huì)從投資行為中獲得收益，(c) 投資人是否對(duì)該實(shí)體具有日?？刂茩?quán)（如是否有權(quán)向該實(shí)體委派董事或投委會(huì)有投票權(quán)成員），以及(d) 該實(shí)體運(yùn)營(yíng)方是否會(huì)從中獲取報(bào)酬（如業(yè)績(jī)報(bào)酬）。

鑒于上述定義及分析，我們認(rèn)為對(duì)于判斷某一實(shí)體是否屬于“特殊目的實(shí)體”，通常主要考慮該實(shí)體(i) 設(shè)立目的是否僅限于持有下層實(shí)體的權(quán)益，(ii) 是否僅有一個(gè)投資人，以及(iii) 運(yùn)營(yíng)方是否會(huì)從中獲取任何報(bào)酬。另外，若某一實(shí)體將其權(quán)益（股權(quán)或合伙權(quán)益）進(jìn)行分類，每一類權(quán)益將被投向不同的投資項(xiàng)目，且每一類權(quán)益持有人的權(quán)利、義務(wù)不同，該等實(shí)體可能被視為“合資公司”，而不屬于受規(guī)管私募基金。

1.2單一投資者基金及單項(xiàng)目基金

根據(jù)上述定義以及與開曼律師的溝通，我們傾向于認(rèn)為：

a.對(duì)于單一投資者基金實(shí)體，其不屬于“匯集投資者資金”的情況，因此不符合《開曼私募基金法》對(duì)“私募基金”的定義，可能豁免受制于開曼私募基金法規(guī)的相關(guān)規(guī)管；以及

b.對(duì)于單項(xiàng)目基金，其將僅投資于某一特定資產(chǎn)，而非收購(gòu)、持有、管理或處置多種投資資產(chǎn)，且該實(shí)體設(shè)立的目的并非“分散風(fēng)險(xiǎn)”，因此不符合《開曼私募基金法》對(duì)“私募基金”的定義，可能豁免受制于開曼私募基金法規(guī)的相關(guān)規(guī)管。

1.3替代投資實(shí)體（Alternative Investment Vehicles）

根據(jù)開曼私募基金法規(guī)，“替代投資實(shí)體”是指：任何公司、單位信托或合伙企業(yè)，(i) 其根據(jù)其他私募基金（“主基金”）的組織文件成立，且以持有、投資以及處置與該主基金相關(guān)的投資項(xiàng)目之目的設(shè)立；以及(ii) 該替代投資實(shí)體的投資人僅是該主基金的投資人。

根據(jù)《開曼私募基金法》的要求，替代投資實(shí)體屬于“受規(guī)管基金”，應(yīng)按照相關(guān)要求完成登記注冊(cè)，但對(duì)于與主基金合并報(bào)表并進(jìn)行報(bào)告的替代投資實(shí)體，其可豁免滿足審計(jì)、估值、托管以及資金監(jiān)管方面的要求。

1.4限制范圍私募基金（Restricted Scope Private Fund）

開曼私募基金法規(guī)提出了一種特殊形式基金 – “限制范圍私募基金”是指(i) 其組織形式為豁免有限合伙企業(yè)，(ii) 其管理人或顧問為在開曼金融管理局（“CIMA”）持牌或登記的實(shí)體，或由CIMA認(rèn)可的海外監(jiān)管機(jī)構(gòu)授權(quán)或登記的實(shí)體，以及(iii) 其所有投資人為《開曼證券投資業(yè)務(wù)法》下的“高凈值人士”（high net worth person）或“專業(yè)人士”（sophisticated person）。目前市場(chǎng)上大部分開曼合伙企業(yè)形式基金屬于該等“限制范圍私募基金”，現(xiàn)有開曼私募基金法規(guī)對(duì)于該類別私募基金的注冊(cè)和監(jiān)管要求尚未進(jìn)行明確，我們認(rèn)為CIMA未來(lái)可能會(huì)通過出臺(tái)附屬法規(guī)或指引的方式，放寬對(duì)這一類別基金的監(jiān)管要求。

2、過渡期安排

根據(jù)《開曼私募基金法案（草案）》，對(duì)于投資者不屬于高凈值人士或?qū)I(yè)人士的私募基金，其應(yīng)在接納以投資為目的的認(rèn)繳出資（通常為私募基金首次交割）后21日內(nèi)向CIMA申請(qǐng)登記；對(duì)于投資者屬于高凈值人士或?qū)I(yè)人士的私募基金，其在投資者進(jìn)行以投資為目的實(shí)繳出資前完成登記即可。正式的開曼私募基金法規(guī)保留了上述內(nèi)容，并進(jìn)一步明確了過渡期安排，即自2020年2月7日開曼私募基金法規(guī)生效之日起至2020年8月7日期間，現(xiàn)有私募基金以及過渡期內(nèi)開始運(yùn)營(yíng)的私募基金，可在為期6個(gè)月的過渡期結(jié)束前完成CIMA注冊(cè)登記，并滿足《開曼私募基金法》下相關(guān)監(jiān)管要求。

3、登記要求及費(fèi)用

開曼私募基金法規(guī)未要求私募基金向CIMA提供任何募資材料（如募資說(shuō)明書），及任何基金交易文件（如合伙協(xié)議、認(rèn)購(gòu)協(xié)議等）。截止目前，開曼政府尚未公布私募基金須提供的注冊(cè)信息，我們認(rèn)為很大可能性與開曼政府其他實(shí)體（如開曼共同基金）的登記注冊(cè)方式類似。同時(shí)，開曼私募基金在進(jìn)行登記時(shí)，應(yīng)確保與其此前作為“投資基金”進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法申報(bào)時(shí)的內(nèi)容保持一致性。

開曼政府目前尚未明確私募基金的登記費(fèi)用。根據(jù)我們與開曼律師的溝通，我們理解登記費(fèi)用將由開曼政府通過其他法規(guī)進(jìn)一步明確，我們期望開曼政府可能豁免現(xiàn)有私募基金的第一年登記費(fèi)用，即現(xiàn)有基金僅須從2021年1月開始繳納對(duì)應(yīng)的登記費(fèi)用。

4、私募基金運(yùn)營(yíng)要求

1、審計(jì)

私募基金須由符合CIMA要求的開曼審計(jì)師進(jìn)行審計(jì)，并按照國(guó)際財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)則或其他非高風(fēng)險(xiǎn)管轄區(qū)域會(huì)計(jì)準(zhǔn)則進(jìn)行審計(jì)。私募基金須在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)向CIMA提交其年度審計(jì)報(bào)告。目前CIMA公布批準(zhǔn)可審計(jì)開曼共同基金的審計(jì)師共有44家。根據(jù)我們與開曼律師的溝通，CIMA可能要求受規(guī)管私募基金在2021年底前提交其第一次審計(jì)報(bào)告。

2、估值

私募基金須每年進(jìn)行一次估值。私募基金的估值可由(i) 私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方（如普通合伙人或董事），(ii) 獨(dú)立第三方，或(iii) 私募基金行政管理人完成。如由私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方對(duì)其進(jìn)行資產(chǎn)估值，則應(yīng)保證其估值功能與對(duì)組合投資的管理功能相分離，并將可能產(chǎn)生的潛在利益沖突向基金投資人進(jìn)行披露。根據(jù)《開曼私募基金法》，CIMA將根據(jù)其認(rèn)為適當(dāng)?shù)那闆r，有權(quán)豁免對(duì)私募基金的估值要求。

3、托管

私募基金須聘任托管人，并須通過(i) 私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方（如普通合伙人或董事），(ii) 獨(dú)立第三方，或(iii) 私募基金行政管理人，進(jìn)行基金資產(chǎn)所有權(quán)驗(yàn)證。如由私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方對(duì)其進(jìn)行所有權(quán)驗(yàn)證，則應(yīng)保證其所有權(quán)驗(yàn)證功能與其對(duì)組合投資的管理功能相分離，并將可能產(chǎn)生的潛在利益沖突向基金投資人進(jìn)行披露。

根據(jù)《開曼私募基金法》，如私募基金認(rèn)為根據(jù)其自身情況不適宜聘用托管人，私募基金可通知CIMA，并就此豁免聘任托管人。據(jù)此我們理解，對(duì)于較為簡(jiǎn)單的基金可考慮以通知CIMA的形式避免聘任托管人，但仍有待開曼政府對(duì)此進(jìn)行進(jìn)一步明確。

4、現(xiàn)金監(jiān)控

私募基金須通過(i) 私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方（如普通合伙人或董事），(ii) 獨(dú)立第三方，或(iii) 私募基金行政管理人，監(jiān)控私募基金的現(xiàn)金流，以確保所有現(xiàn)金以計(jì)入私募基金開設(shè)的現(xiàn)金賬戶，并確保私募基金已收到投資者就投資權(quán)益支付的相關(guān)款項(xiàng)。如由私募基金的管理人或運(yùn)營(yíng)方對(duì)其進(jìn)行現(xiàn)金監(jiān)控，則應(yīng)保證其現(xiàn)金監(jiān)控功能與其對(duì)組合投資的管理功能相分離，并將可能產(chǎn)生的潛在利益沖突向基金投資人進(jìn)行披露。

5、證券識(shí)別

私募基金須保留其交易和持有的證券識(shí)別代碼記錄，并應(yīng)要求提供給CIMA。盡管未在開曼私募基金法規(guī)中明確要求，但根據(jù)我們與開曼律師的溝通，CIMA已明確要求私募基金應(yīng)至少有兩名自然人作為該私募基金的運(yùn)營(yíng)方或?yàn)槠溥\(yùn)營(yíng)方服務(wù)。

前述關(guān)于審計(jì)、估值、托管及現(xiàn)金監(jiān)控的要求，基本與此前的《開曼私募基金法案（草案）》保持一致?，F(xiàn)有開曼私募基金法規(guī)給予部分私募基金在特定條件下對(duì)于估值及托管要求可豁免的空間，我們認(rèn)為大部分私募基金有可能通過其普通合伙人或行政管理人滿足上述大多數(shù)要求。

5、私募基金下一步措施

鑒于目前開曼私募基金法規(guī)一些關(guān)鍵制度尚不清晰，我們期望開曼政府將于近期出臺(tái)相關(guān)附屬法規(guī)或指引，以進(jìn)一步明確上述提及的可能獲得豁免的私募基金以及對(duì)應(yīng)的監(jiān)管要求。我們認(rèn)為，一旦開曼政府對(duì)私募基金法規(guī)進(jìn)一步明確，各私募基金管理人應(yīng)盡快梳理在管基金的情況，并與開曼中介進(jìn)行溝通安排相關(guān)基金進(jìn)行登記。

與此同時(shí)，我們初步認(rèn)為，私募基金應(yīng)進(jìn)行下述準(zhǔn)備，以確保其合規(guī)性：

a.私募基金登記 - 于2020年8月7日前完成基金內(nèi)部自查，并對(duì)需要進(jìn)行登記的基金完成登記，包括：

     i. 簽署普通合伙人/董事會(huì)決議，批準(zhǔn)基金根據(jù)開曼私募基金法規(guī)進(jìn)行登記注冊(cè)，并滿足審計(jì)、估值、托管及現(xiàn)金監(jiān)控的要求；

     ii.在開曼中介的協(xié)助下完成私募基金登記表格，進(jìn)行網(wǎng)上提交；

     iii. 于每年1月15日前繳付年費(fèi)；

     iv. 如發(fā)生任何信息變更，于21日內(nèi)向CIMA報(bào)備；

b.聘用審計(jì)師 – 

     i. 于2020年8月7日完成對(duì)合資格的開曼審計(jì)師聘任，并2021年底前完成第一個(gè)年度審計(jì)報(bào)告；

     ii. 于每一個(gè)財(cái)務(wù)年度結(jié)束后6個(gè)月內(nèi)向CIMA遞交經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)賬目；

c.估值、托管及現(xiàn)金監(jiān)控 – 

     i.根據(jù)后續(xù)CIMA出臺(tái)的附屬法規(guī)或指引，進(jìn)一步確認(rèn)基金是否滿足豁免進(jìn)行基金估值及托管的條件；

     ii. 如無(wú)法豁免，則應(yīng)于2020年8月7日前滿足對(duì)私募基金的估值、托管及現(xiàn)金監(jiān)控等要求；

     iii.私募基金應(yīng)至少每年對(duì)基金持有的資產(chǎn)進(jìn)行一次估值；

     iv. 如對(duì)私募基金的估值、托管及現(xiàn)金監(jiān)控由基金管理人或運(yùn)營(yíng)方完成，則私募基金應(yīng)向其投資人提供補(bǔ)充風(fēng)險(xiǎn)披露通知，向其投資人披露可能由此產(chǎn)生的潛在利益沖突；以及

d.其他合規(guī)事項(xiàng) - 根據(jù)開曼律師的建議，進(jìn)一步完善私募基金內(nèi)部合規(guī)手冊(cè)。

6、結(jié)語(yǔ)

現(xiàn)行開曼私募基金法規(guī)對(duì)于部分私募基金的定義或相關(guān)豁免要求仍有待開曼政府進(jìn)一步明確。開曼政府對(duì)于某一實(shí)體是否屬于開曼私募基金將根據(jù)個(gè)案進(jìn)行具體分析，我們建議各私募基金管理人與律師進(jìn)行進(jìn)一步探討確認(rèn)。

開曼群島及英屬維爾京群島等離岸近期不斷加強(qiáng)對(duì)私募基金的監(jiān)管，主要目的是為了滿足其他司法區(qū)域提出的保證主流私募基金監(jiān)管政策趨于一致的要求，保證私募基金運(yùn)營(yíng)的合規(guī)性，以進(jìn)一步維護(hù)私募基金投資者的利益。但我們認(rèn)為，開曼政府為保障其離岸私募基金的優(yōu)勢(shì)，其監(jiān)管力度仍相對(duì)較為寬松，并通過給予特定私募基金豁免政策的方式保證開曼私募基金運(yùn)營(yíng)的靈活度。此外，私募基金完成登記在一定程度上有助于其在進(jìn)行下層投資時(shí)，更好的滿足不同地區(qū)對(duì)于投資人合規(guī)性和反洗錢審查的要求（如某些地區(qū)要求投資人必須為在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行登記的受規(guī)管實(shí)體，或?qū)κ芤?guī)管實(shí)體的反洗錢審查采用簡(jiǎn)易審查模式等）。

我們將持續(xù)關(guān)注開曼群島私募基金法規(guī)的后續(xù)解釋，并及時(shí)分享我們的觀察。

海問不是開曼群島的登記律所事務(wù)所，上述信息和表達(dá)之觀點(diǎn)并不試圖作為一份完整的研究或提供開曼群島的法律意見。

海問基金團(tuán)隊(duì)在處理涉及一個(gè)基金生命周期的各個(gè)環(huán)節(jié)的業(yè)務(wù)方面有豐富經(jīng)驗(yàn) - 從基金成立和資金募集到復(fù)雜的并購(gòu)交易、業(yè)務(wù)設(shè)立、許可申請(qǐng)和退出策略設(shè)計(jì)。我們豐富的市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)和深入的監(jiān)管知識(shí)使我們能夠向客戶提供實(shí)用、有效率且可以迅速執(zhí)行的法律意見。