在线观看一区二区三区三州_日韩精品免费播放_日韩中文娱乐网_日韩欧美一区二

二

實(shí)務(wù)中，科技成果作價(jià)出資的方式越來越常見，該模式項(xiàng)下的問題也最為復(fù)雜，科技成果作價(jià)出資的主要關(guān)注點(diǎn)包括：

1.可以作價(jià)出資的科技成果：《中華人民共和國(guó)公司法（2018修正）》（“《公司法》”）第二十七條規(guī)定作價(jià)出資的技術(shù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)須滿足三項(xiàng)實(shí)質(zhì)要件：可以用貨幣估價(jià)；可以依法轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)沒有明確禁止。除滿足前述實(shí)質(zhì)要件外，作價(jià)出資的科技成果應(yīng)當(dāng)履行的兩項(xiàng)程序：評(píng)估作價(jià)；依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。從具體的科技成果類型來看，主要包括發(fā)明專利（包括發(fā)明專利申請(qǐng)）、專有技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)、植物新品種權(quán)、生物醫(yī)藥新品種。科技成果作價(jià)出資中的常見問題如下：

(1)已授權(quán)的專利：當(dāng)作價(jià)出資的科技成果為專利時(shí)，實(shí)務(wù)中需要關(guān)注如下問題：

(2)專利申請(qǐng)：專利申請(qǐng)符合《公司法》非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的實(shí)質(zhì)要件，實(shí)務(wù)中也不乏以專利申請(qǐng)作價(jià)出資的案例。與已授權(quán)的專利的情況類似，如果專利申請(qǐng)?jiān)诎凑辗梢?guī)定完成相關(guān)出資手續(xù)后，后續(xù)如果未獲得授權(quán)，作價(jià)出資的股東是否需要相應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)足出資的法律責(zé)任？整體來看，該等情形下基本思路與上述第(1)點(diǎn)已授權(quán)的專利后續(xù)被宣告無效的情況類似。

(3)專利許可權(quán)：專利許可權(quán)雖然符合《公司法》非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的實(shí)質(zhì)要件，但專利許可權(quán)能否作價(jià)出資，需要區(qū)分不同情形。如果專利許可協(xié)議約定專利許可權(quán)不能轉(zhuǎn)讓給除被許可企業(yè)以外的第三方，則專利許可權(quán)無法滿足轉(zhuǎn)讓交付的程序要件。如果專利許可權(quán)得到原專利所有人同意可以轉(zhuǎn)讓，實(shí)操中還需要結(jié)合被投資企業(yè)所在地地方法規(guī)的規(guī)定，以及提前和當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)監(jiān)督管理部門溝通確認(rèn)。根據(jù)我們的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，有些地區(qū)的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門對(duì)股東以專利許可權(quán)出資并不鼓勵(lì)或支持。已上市的案例中存在以專利獨(dú)占許可使用權(quán)作價(jià)出資的情況，如孚能科技（688567.SH），在公司設(shè)立時(shí)，合資股東之一Farasis Energy USA, Inc.以其取得或擁有的“新型錳酸鋰材料及其動(dòng)力鋰離子電池”相關(guān)的專利和專有技術(shù)的獨(dú)占許可使用權(quán)出資，贛州市商務(wù)局、工商行政管理局相應(yīng)辦理了公司設(shè)立登記[6]。

(4)專有技術(shù)：專有技術(shù)指通過技術(shù)秘密形式保護(hù)的技術(shù)，通常包括配方、技術(shù)圖紙、工藝流程、技術(shù)知識(shí)、源代碼等。與專利許可權(quán)出資問題類似，實(shí)操中需要結(jié)合被投資企業(yè)所在地地方法規(guī)的規(guī)定，以及提前和當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)監(jiān)督管理部門溝通確認(rèn)。此外，專有技術(shù)評(píng)估和轉(zhuǎn)讓發(fā)生的泄密問題也是實(shí)操中需要注意防范的問題。

2.作價(jià)出資的科技成果是否需要評(píng)估：基于《公司法》規(guī)定、工商登記要求、投資人要求以及被投資企業(yè)上市計(jì)劃的考量等考慮，科技成果作價(jià)出資于被投資企業(yè)時(shí)，需要經(jīng)過專門的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估。

(1)從《公司法》、相關(guān)司法解釋以及工商變更實(shí)操角度：《公司法》要求作價(jià)出資的技術(shù)應(yīng)當(dāng)履行評(píng)估手續(xù)，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》進(jìn)一步規(guī)定：出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。[7]實(shí)操中在工商設(shè)立/變更登記時(shí)，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門通常會(huì)要求被投資企業(yè)提供資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

(2)從被投資企業(yè)融資角度：對(duì)于被投資企業(yè)的投資人，特別是參與被投資企業(yè)設(shè)立的投資人而言，其對(duì)被投資企業(yè)盡調(diào)時(shí)會(huì)特別關(guān)注出資的資產(chǎn)是否經(jīng)過評(píng)估程序。如果科技成果出資存在瑕疵，公司設(shè)立時(shí)的其他股東還會(huì)承擔(dān)連帶責(zé)任[8]。此外，站在作價(jià)出資股東的角度，作價(jià)出資的股東出資不實(shí)/存在瑕疵可能面臨多種法律責(zé)任，包括應(yīng)補(bǔ)足科技成果的實(shí)際價(jià)額低于公司章程所定價(jià)額的差額[9]，可能被處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款[10]，其股東權(quán)利（利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等）會(huì)作出相應(yīng)的限制，甚至股東資格有可能被解除[11]。

(3)從上市角度：科技成果出資合規(guī)問題也是上市階段會(huì)被重點(diǎn)關(guān)注的內(nèi)容，如果擬上市企業(yè)歷史上存在出資瑕疵，應(yīng)當(dāng)在申報(bào)前依法采取補(bǔ)救措施。[12]上市申報(bào)前的常見補(bǔ)救措施包括：（1）如果出資的科技成果存在評(píng)估、轉(zhuǎn)讓等程序瑕疵，需要聘請(qǐng)具備證券期貨業(yè)務(wù)資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)補(bǔ)辦評(píng)估手續(xù)、補(bǔ)辦轉(zhuǎn)讓交付手續(xù)；（2）如果出資的科技成果存在權(quán)屬、價(jià)值等方面的實(shí)體瑕疵，一般需要通過作價(jià)出資股東采用等額現(xiàn)金置換以補(bǔ)足出資，或者進(jìn)行減資處理。

如孚能科技（688567.SH）的上市案例中，對(duì)于設(shè)立時(shí)的無形資產(chǎn)出資瑕疵事宜，評(píng)估公司對(duì)專利及專有技術(shù)獨(dú)占使用權(quán)進(jìn)行了追溯評(píng)估。出資作價(jià)與追溯評(píng)估值的差異由作價(jià)出資股東采用專利和現(xiàn)金形式補(bǔ)足。[13]

3.科技成果依法完成轉(zhuǎn)讓手續(xù)：如果用于出資的是專利、專利申請(qǐng)等已登記的科技成果，作價(jià)出資方和被投資企業(yè)應(yīng)簽署相關(guān)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并在知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門辦理相應(yīng)的權(quán)利過戶手續(xù)，將擬出資的科技成果的權(quán)屬證書上的所有人或?qū)＠暾?qǐng)人變更為被投資企業(yè)，完成相關(guān)文件、技術(shù)材料等移交并簽署移交清單確認(rèn)文件。如果用于出資的是非專利技術(shù)等未登記的科技成果，除去權(quán)利過戶手續(xù)并不適用之外，其他協(xié)議的簽署和交付手續(xù)基本等同已登記科技成果的轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

4.科技成果完成人的獎(jiǎng)勵(lì)：院校實(shí)現(xiàn)科技成果轉(zhuǎn)化的應(yīng)該如何對(duì)科技成果完成人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)？首先要看院校是否有科技成果轉(zhuǎn)化獎(jiǎng)勵(lì)/報(bào)酬的內(nèi)部規(guī)定，有規(guī)定按照內(nèi)部規(guī)定[14]，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的方式和數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則[15]，即如果沒有院校相關(guān)的內(nèi)部規(guī)定且院校也未與科技成果完成人約定獎(jiǎng)勵(lì)方式和數(shù)額的，則按照《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條的規(guī)定從該項(xiàng)科技成果形成的股份或者出資比例中提取不低于50%的比例獎(jiǎng)勵(lì)科技成果完成人[16]。

5.科技成果完成人股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)的限制：

(1)相關(guān)法律法規(guī)對(duì)于擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)，按照科研人員的職務(wù)實(shí)行分類管理；此外，擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)應(yīng)當(dāng)公開公示[17]：

(2)相關(guān)法律法規(guī)對(duì)于并不擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的科研人員獲得股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)無明確限制，實(shí)踐中需參照院校內(nèi)部規(guī)定（包括但不限于是否需公開公示）。

近期科技成果作價(jià)出資的典型上市案例：2022年3月8日在上海證券交易所（“上交所”）科創(chuàng)板上市的北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司（“理工導(dǎo)航”）（688282.SH）是近期以科技成果作價(jià)出資的典型上市案例。理工導(dǎo)航的主營(yíng)業(yè)務(wù)是從事慣性導(dǎo)航系統(tǒng)及其核心部件的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，理工導(dǎo)航的控股股東、實(shí)際控制人為汪渤、繆玲娟、董明杰、石永生、沈軍、高志峰、崔燕（合稱“理工導(dǎo)航實(shí)際控制人”），北京理工大學(xué)用以作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的發(fā)明專利和核心技術(shù)，均是理工導(dǎo)航實(shí)際控制人在北京理工大學(xué)任職期間因執(zhí)行學(xué)校的工作任務(wù)或者利用學(xué)校的物質(zhì)條件所研發(fā)完成的，因此相應(yīng)的科技成果所有權(quán)人為北京理工大學(xué)。2016年12月，北京理工大學(xué)作為科技成果所有人將無形資產(chǎn)（六項(xiàng)發(fā)明專利和四個(gè)慣導(dǎo)裝置產(chǎn)品專有技術(shù)）以中威正信（北京）資產(chǎn)評(píng)估有限公司評(píng)估的價(jià)格人民幣1,275萬元向理工導(dǎo)航出資，出資比例為30%。2017年9月，根據(jù)《北京理工大學(xué)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化實(shí)施辦法》、《北京理工大學(xué)科技成果轉(zhuǎn)讓、許可管理細(xì)則（暫行）》等制度和程序，北京理工大學(xué)將其持有的理工導(dǎo)航30%股權(quán)中的60%（即理工導(dǎo)航18%的股權(quán)）通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式無償轉(zhuǎn)讓給理工導(dǎo)航實(shí)際控制人。

在理工導(dǎo)航的案例中，用作出資的科技成果包括發(fā)明專利和專有技術(shù)，該等科技成果的價(jià)值經(jīng)過第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估，獎(jiǎng)勵(lì)模式是先由北京理工大學(xué)以該等科技成果作價(jià)出資成為理工導(dǎo)航的股東，再由北京理工大學(xué)將其持有的理工導(dǎo)航股權(quán)的60%以無償轉(zhuǎn)讓的形式轉(zhuǎn)讓給理工導(dǎo)航實(shí)際控制人。此外，根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)實(shí)施<中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技 成果轉(zhuǎn)化法>若干規(guī)定的通知》以及《北京理工大學(xué)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化實(shí)施辦法》，理工導(dǎo)航實(shí)際控制人不屬于不能獲得股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)的正職領(lǐng)導(dǎo)，亦無需履行公示程序。[18]

三

科技成果轉(zhuǎn)讓

科技成果轉(zhuǎn)讓指院校通過與受讓企業(yè)簽署科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議向受讓企業(yè)轉(zhuǎn)讓科技成果，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的包括專利、專利申請(qǐng)、技術(shù)秘密等。受讓企業(yè)向科技成果所有人支付轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)，科技成果轉(zhuǎn)讓后，科技成果的所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)和收益即轉(zhuǎn)讓給受讓企業(yè)。科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要關(guān)注點(diǎn)包括：

1.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的商業(yè)條款：轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)是科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的核心商業(yè)條款，也是雙方談判的焦點(diǎn)，轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)的確定與擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的技術(shù)含量、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)程度、經(jīng)濟(jì)效益前景等因素密切相關(guān)，通常需要受讓企業(yè)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的技術(shù)進(jìn)行專項(xiàng)的技術(shù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬、可專利性、專利穩(wěn)定性、侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)以及經(jīng)濟(jì)效益等方面的分析。

關(guān)于轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)支付形式，通常有兩種：

● 固定價(jià)格：即轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)和科技成果的商業(yè)化收益不掛鉤，但一般會(huì)以科技成果轉(zhuǎn)讓合同的簽署、科技成果轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完成等不同的節(jié)點(diǎn)約定分期付款；

● 基本對(duì)價(jià)+提成對(duì)價(jià)：即提成對(duì)價(jià)和科技成果的商業(yè)化收益掛鉤，采用該種方式可以更好地平衡雙方的風(fēng)險(xiǎn)和收益，但也會(huì)增加后續(xù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的管理和收益的結(jié)算等工作。

2.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的技術(shù)條款：科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中需要約定清楚擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的內(nèi)容、技術(shù)效果、技術(shù)指標(biāo)、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、交付具體的技術(shù)資料、轉(zhuǎn)讓方對(duì)受讓方的技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等義務(wù)。實(shí)務(wù)中亦發(fā)生過對(duì)技術(shù)轉(zhuǎn)讓條款未盡詳細(xì)描述，導(dǎo)致后續(xù)執(zhí)行協(xié)議時(shí)發(fā)生糾紛的案例。

3.技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律條款：科技成果轉(zhuǎn)讓協(xié)議中一般需要包含轉(zhuǎn)讓方對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的科技成果的所有權(quán)權(quán)屬、不侵權(quán)等方面的陳述保證。

4.后續(xù)改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬：由于科技成果轉(zhuǎn)讓是一次性買斷交易，通常，如雙方無特別約定，擬轉(zhuǎn)讓科技成果的后續(xù)改進(jìn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬于受讓企業(yè)。

5.轉(zhuǎn)讓的科技成果價(jià)值是否需要評(píng)估：相關(guān)法律法規(guī)層面并沒有強(qiáng)制要求轉(zhuǎn)讓的科技成果的價(jià)值需要評(píng)估，院校對(duì)于以轉(zhuǎn)讓形式轉(zhuǎn)化的科技成果是否需要評(píng)估有一定的自主權(quán)，因此需要結(jié)合院校的內(nèi)部規(guī)定來看。

以清華大學(xué)為例，對(duì)轉(zhuǎn)讓科技成果的轉(zhuǎn)化項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)科技成果進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估并辦理資產(chǎn)評(píng)估備案手續(xù)[19]。部分已經(jīng)上市的案例也披露了從院校受讓的科技成果由相關(guān)評(píng)估機(jī)構(gòu)辦理了評(píng)估。如辰安科技（300523.SZ），為解決歷史上辰安科技與清華大學(xué)共有知識(shí)產(chǎn)權(quán)和無償使用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題，辰安科技與清華大學(xué)簽訂了相關(guān)專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并以經(jīng)北京天圓開資產(chǎn)評(píng)估有限公司出具的評(píng)估報(bào)告為作價(jià)依據(jù)[20]。

6.科技成果完成人的獎(jiǎng)勵(lì)：獎(jiǎng)勵(lì)的機(jī)制基本與作價(jià)出資的形式相同，即院校內(nèi)部有規(guī)定的按照內(nèi)部規(guī)定，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的方式和數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則，即從該項(xiàng)科技成果轉(zhuǎn)讓凈收入中提取不低于百分之五十的比例獎(jiǎng)勵(lì)科技成果完成人。

近期以科技成果轉(zhuǎn)讓的典型上市案例：2022年4月25日在上交所科創(chuàng)板上市的江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司（“藥康生物”）（688046.SH）是近期以科技成果轉(zhuǎn)讓方式上市的典型案例。藥康生物是一家利用基因工程技術(shù)創(chuàng)制小鼠模型并提供相關(guān)服務(wù)的技術(shù)企業(yè)，其實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)高翔系南京大學(xué)的教授。根據(jù)南京大學(xué)事業(yè)性平臺(tái)整改要求，南京大學(xué)-南京生物醫(yī)藥研究院（“生物研究院”）于2018年12月關(guān)停，藥康生物承接安置生物研究院部分員工、受讓小鼠品系及相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。為滿足藥康生物實(shí)驗(yàn)小鼠銷售及相關(guān)服務(wù)的業(yè)務(wù)發(fā)展，2019年2月，生物研究院和藥康生物簽署了一份《小鼠品系轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，生物研究院將其自身擁有的2,612個(gè)小鼠品系及相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)以2018年11月30日為評(píng)估基準(zhǔn)日，以評(píng)估值人民幣1,673.65萬元轉(zhuǎn)讓給藥康生物，上述交易按照法律法規(guī)履行了交易評(píng)估、外部公示、專家評(píng)審、生物研究院辦公會(huì)決議、理事會(huì)審批等手續(xù)[21]。

在藥康生物的案例中，小鼠品系及相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是生物研究院通過科學(xué)研究與技術(shù)開發(fā)所產(chǎn)生的具有實(shí)用價(jià)值的成果，屬于可進(jìn)行轉(zhuǎn)化的科技成果范疇。生物研究院作為研究開發(fā)機(jī)構(gòu)且為獨(dú)立事業(yè)單位法人，能夠?qū)ζ涑钟械目萍汲晒灾鳑Q定轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)，該轉(zhuǎn)讓通過協(xié)議定價(jià)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格通過第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估，相關(guān)轉(zhuǎn)讓事宜也按照相關(guān)法律法規(guī)以及南京大學(xué)及生物研究院關(guān)于科技成果轉(zhuǎn)化的相關(guān)程序進(jìn)行。轉(zhuǎn)讓協(xié)議亦約定藥康生物對(duì)受讓小鼠品系進(jìn)行后續(xù)改進(jìn)所產(chǎn)生的新技術(shù)成果歸藥康生物所有。

四

科技成果許可

科技成果許可指院校通過與科技成果被許可企業(yè)簽署許可協(xié)議，將專利、技術(shù)秘密等許可給被許可企業(yè)使用。科技成果許可后，科技成果的所有權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)和收益仍在院校，被許可企業(yè)視許可方式、范圍、地域等取得不同程度的使用權(quán)，并相應(yīng)向院校支付許可使用費(fèi)。該等科技成果許可協(xié)議的主要關(guān)注點(diǎn)包括：

1.許可協(xié)議主體：

(1)院校：在簽署許可協(xié)議前，首先需要確定院校是否為科技成果的合法權(quán)利人以及該項(xiàng)科技成果是否有其他共有權(quán)人。如果院校不是科技成果的合法權(quán)利人，則其許可科技成果的行為構(gòu)成無權(quán)處分，進(jìn)而會(huì)影響許可協(xié)議的效力。

(2)被許可企業(yè)的主體范圍：許可協(xié)議應(yīng)約定清楚被許可企業(yè)的主體范圍，明確是否包括該被許可企業(yè)的母公司、子公司、參股控股公司和其他關(guān)聯(lián)方等。為避免潛在的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，且根據(jù)被許可企業(yè)的業(yè)務(wù)需要，被許可企業(yè)可能需要對(duì)被許可企業(yè)的關(guān)聯(lián)方也授予許可。對(duì)于院校而言，如約定不明，未來可能出現(xiàn)多個(gè)主體同時(shí)實(shí)施科技成果的情況，導(dǎo)致院校難以統(tǒng)計(jì)及收取相關(guān)許可費(fèi)用，進(jìn)而對(duì)院校的經(jīng)濟(jì)利益造成損害。

2.許可范圍和期限：

(1)許可方式：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條規(guī)定，許可方式可以分為獨(dú)占許可、排他許可、普通許可。

● 獨(dú)占許可僅允許被許可企業(yè)實(shí)施科技成果，其他主體（包括院校）無權(quán)再實(shí)施該科技成果；

● 排他許可和獨(dú)占許可的差別在于，院校有權(quán)繼續(xù)自行實(shí)施該科技成果；

● 普通許可是指除了被許可企業(yè)有權(quán)實(shí)施科技成果外，院校有權(quán)自行實(shí)施且有權(quán)授權(quán)第三方實(shí)施該科技成果。

從被許可企業(yè)的權(quán)利范圍來看，獨(dú)占許可的權(quán)限最廣，普通許可的權(quán)限最窄，排他許可則居于兩者之間；就同一項(xiàng)許可的科技成果，許可費(fèi)用的高低通常和許可權(quán)限的大小也是成正比關(guān)系。

圖4 獨(dú)占、排他、普通許可的許可權(quán)限對(duì)比

(2)許可備案：以專利為例，專利實(shí)施許可合同備案不是專利實(shí)施許可生效要件，但備案可以達(dá)到對(duì)專利實(shí)施許可的狀態(tài)進(jìn)行公示的效果，從而起到對(duì)抗第三人的作用。對(duì)于獨(dú)占許可及排他許可而言，如果沒有備案登記，權(quán)利人違反約定再次向第三方授權(quán)許可的，第三方可以利用善意第三人抗辯，在先的獨(dú)占許可及排他許可被許可企業(yè)可能無法追究善意第三方的侵權(quán)責(zé)任，而僅可追究許可方的違約責(zé)任。因此，建議獲得獨(dú)占許可及排他許可的被許可企業(yè)，要求在許可協(xié)議里約定院校應(yīng)積極配合向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理相關(guān)的許可備案手續(xù)。

(3)是否允許分許可：分許可是指被許可企業(yè)繼續(xù)許可其他方實(shí)施科技成果。被許可企業(yè)基于其業(yè)務(wù)需要（包括與其他方進(jìn)行生產(chǎn)及業(yè)務(wù)協(xié)作），可能會(huì)要求允許分許可；由于分許可給予被許可企業(yè)較大的權(quán)限，對(duì)于院校來說較為不可控，因此需要在許可協(xié)議中明確是否允許分許可、分許可的對(duì)象、許可范圍、是否/如何收取分許可費(fèi)用，以及在實(shí)施分許可前是否需要取得院校的事先書面同意。

(4)許可地域：以專利為例，由于專利具有地域性，專利許可不能超出授權(quán)專利的地域范圍。此外，從被許可企業(yè)的角度，許可地域要充分考慮被許可企業(yè)的業(yè)務(wù)活動(dòng)（例如制造、銷售等）在哪些地域展開，確保被許可企業(yè)開展的業(yè)務(wù)在相應(yīng)的地域都獲得專利許可。

(5)許可期限：同樣以專利為例，院校和被許可企業(yè)可以自行約定許可期限。從被許可企業(yè)的角度，為維持許可以及業(yè)務(wù)的長(zhǎng)期穩(wěn)定性，被許可企業(yè)應(yīng)結(jié)合技術(shù)和商業(yè)需要爭(zhēng)取盡可能長(zhǎng)的許可期限（如授權(quán)許可期限以該專利保護(hù)期限為限），并且約定院校不得單方解除許可。

3.核心知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否可以許可取得：從上市角度，如果企業(yè)主營(yíng)業(yè)務(wù)所依賴的核心知識(shí)產(chǎn)權(quán)系許可取得，可能會(huì)構(gòu)成上市障礙。以對(duì)科創(chuàng)屬性要求較高的科創(chuàng)板為例，《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》（2020年修訂）要求科創(chuàng)板發(fā)行人“擁有關(guān)鍵核心技術(shù)，科技創(chuàng)新能力突出，主要依靠核心技術(shù)開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)”，即發(fā)行人的核心產(chǎn)品所依賴的核心技術(shù)需要是獨(dú)立自主擁有的。核心技術(shù)的獨(dú)立性屬于發(fā)行人上市過程中關(guān)鍵問題之一，核心技術(shù)若不獨(dú)立，容易引發(fā)監(jiān)管機(jī)構(gòu)質(zhì)疑發(fā)行人的業(yè)務(wù)穩(wěn)定性。

例如，某生物醫(yī)藥企業(yè)的上市申請(qǐng)被上交所停止審核，原因之一是質(zhì)疑企業(yè)的獨(dú)立自主研發(fā)能力，該企業(yè)已開展二期以上臨床試驗(yàn)的核心產(chǎn)品均源自授權(quán)引進(jìn)或合作研發(fā)。 

4.許可使用費(fèi)：許可使用費(fèi)支付方式包括一次性支付全部許可費(fèi)用和分階段支付許可費(fèi)用，分階段支付許可費(fèi)用一般包含首付款、里程碑付款以及商業(yè)化提成三種形式。

(1)一次性支付全部許可費(fèi)用：被許可企業(yè)一次性將全部許可費(fèi)用支付給院校。從院校的角度，院校無法分享被許可企業(yè)基于該科技成果獲得的商業(yè)化收益；從被許可企業(yè)的角度，則有可能出現(xiàn)院校怠于履行許可協(xié)議項(xiàng)下技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等義務(wù)的情況。

(2)分階段支付許可費(fèi)用：

● 首付款：一般是固定金額，通常在許可協(xié)議簽署后的一定時(shí)間內(nèi)支付；

● 里程碑付款：一般會(huì)以被許可科技成果的里程碑事件達(dá)成作為付款前提。以新藥研發(fā)相關(guān)的產(chǎn)品或技術(shù)許可為例，可以結(jié)合實(shí)際情況，考慮將獲得臨床前研究審批、進(jìn)入臨床試驗(yàn)I期、II期、II期、上市等作為里程碑事件；

● 商業(yè)化提成：通常會(huì)以產(chǎn)品商業(yè)化后凈銷售額作為基數(shù)乘以一定費(fèi)率比例計(jì)算提成。此種方式下，對(duì)于院校而言，可以先行收回部分研發(fā)成本，而且還可以享受被許可企業(yè)基于該科技成果獲得的后續(xù)商業(yè)化收益。而對(duì)于被許可企業(yè)而言，可以一定程度上減輕其在尚未盈利就要支付大筆許可費(fèi)的經(jīng)濟(jì)壓力，也不必?fù)?dān)心院校后續(xù)怠于履行技術(shù)指導(dǎo)、培訓(xùn)等相關(guān)義務(wù)。

5.知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬：

(1)被許可科技成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬：被許可科技成果歸屬于院校（或賦權(quán)改革試點(diǎn)下的院校及相關(guān)科技成果完成人），許可本身不會(huì)導(dǎo)致背景知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬發(fā)生轉(zhuǎn)移。在許可協(xié)議的陳述保證部分，通常會(huì)要求院校對(duì)被許可科技成果的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬作出相應(yīng)的陳述保證。

(2)改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬：改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指院校和/或被許可企業(yè)在許可期限內(nèi)對(duì)被許可科技成果進(jìn)行的改進(jìn)、升級(jí)、衍生性開發(fā)等。改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬采用約定優(yōu)先原則。實(shí)踐中，根據(jù)實(shí)際情況（包括但不限于相關(guān)技術(shù)特點(diǎn)、改進(jìn)主體以及許可方和被許可方的談判地位），通常會(huì)約定改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬于許可方所有、實(shí)際改進(jìn)方所有或者共同所有，并進(jìn)一步約定非所有權(quán)方的相關(guān)權(quán)利。例如，在約定改進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬于許可方所有的情況下，一般會(huì)約定被許可方在授權(quán)許可的范圍內(nèi)享有免費(fèi)使用的普通許可。

6.許可的科技成果價(jià)值是否需要評(píng)估：同轉(zhuǎn)讓情況類似，相關(guān)法律法規(guī)層面并沒有強(qiáng)制要求許可的科技成果的價(jià)值需要評(píng)估，院校對(duì)于以許可形式轉(zhuǎn)化的科技成果是否需要評(píng)估有一定的自主權(quán)，因此需要結(jié)合院校的內(nèi)部規(guī)定來看。

以清華大學(xué)為例，對(duì)重大復(fù)雜的許可類科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)委托專家委員會(huì)或具有相應(yīng)資質(zhì)的第三方機(jī)構(gòu)對(duì)科技成果進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，作為市場(chǎng)化交易定價(jià)的參考依據(jù)[22]。

7.科技成果完成人的獎(jiǎng)勵(lì)：獎(jiǎng)勵(lì)的機(jī)制基本與作價(jià)出資的形式相同，即院校有規(guī)定的按照內(nèi)部規(guī)定，但該內(nèi)部規(guī)定或與科技成果完成人約定的獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的方式和數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第四十五條設(shè)定的默示規(guī)則，即從該項(xiàng)科技成果許可凈收入中提取不低于百分之五十的比例獎(jiǎng)勵(lì)科技成果完成人[23]。

近期以科技成果許可的典型上市案例：2020年7月8日在上交所科創(chuàng)板上市的中科寒武紀(jì)科技股份有限公司（“寒武紀(jì)”）（688256.SH）是以科技成果許可的典型上市案例，寒武紀(jì)主要從事人工智能芯片產(chǎn)品的開發(fā)。寒武紀(jì)的控股股東、實(shí)際控制人為陳天石，其于2010年7月至2019年9月就職于中國(guó)科學(xué)院計(jì)算技術(shù)研究所（“中科院計(jì)算所”）（于2018年4月辦理離崗創(chuàng)業(yè)）。基于研發(fā)與業(yè)務(wù)開展需要，寒武紀(jì)與中科院計(jì)算所簽署《知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議》，中科院計(jì)算所將其合法擁有的與“智能處理器與相關(guān)軟硬件系統(tǒng)”等相關(guān)技術(shù)專利的所有權(quán)和使用權(quán)，以獨(dú)占許可的方式授予寒武紀(jì)實(shí)施，許可期限為長(zhǎng)期。許可費(fèi)用采用固定金額，2018年的授權(quán)費(fèi)為9.19萬元，2019年的授權(quán)費(fèi)為15.91萬元，前述價(jià)格參考中科院計(jì)算所慣例并由雙方協(xié)商定價(jià)。此外，寒武紀(jì)在招股說明書中強(qiáng)調(diào)中科院計(jì)算所許可實(shí)施的專利不涉及發(fā)行人的核心技術(shù)，寒武紀(jì)僅在寒武紀(jì)1A、寒武紀(jì)1H終端智能處理器IP產(chǎn)品和思元100云端智能芯片及加速卡產(chǎn)品中使用了中科院計(jì)算所許可的“處理器數(shù)據(jù)傳輸機(jī)制類”專利，未在其他產(chǎn)品使用該等專利。[24]

五

選擇不同的科技成果商業(yè)化形式有哪些考量因素？

對(duì)于一項(xiàng)科技成果，應(yīng)當(dāng)選擇哪種科技成果商業(yè)化形式，需要院校、轉(zhuǎn)化企業(yè)結(jié)合科技成果的特點(diǎn)、技術(shù)成熟度、市場(chǎng)成熟度、轉(zhuǎn)化企業(yè)的資金投入和承擔(dān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)、轉(zhuǎn)化企業(yè)所處行業(yè)、轉(zhuǎn)化企業(yè)所處階段、轉(zhuǎn)化企業(yè)所獲得的權(quán)利、院校的商業(yè)化收益、院校決策流程和程序的復(fù)雜度、對(duì)融資、上市的影響等因素綜合考慮。表1匯總了前述三種常見的科技成果商業(yè)化模式的特點(diǎn)和考量因素。

表1 常見科技成果商業(yè)化模式的考量因素及其特點(diǎn)

六

結(jié)語

在實(shí)踐中，可能并沒有一種最好的科技成果商業(yè)化模式，而只能在具體的情境下判斷適合院校、科技成果完成人或是轉(zhuǎn)化企業(yè)以及投資人的科技成果商業(yè)化模式。在科技成果轉(zhuǎn)化過程中，相關(guān)方需要結(jié)合多種考量因素、因地制宜地確定選擇何種模式。從轉(zhuǎn)化企業(yè)的角度，為確保取得相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利、實(shí)現(xiàn)相關(guān)技術(shù)和業(yè)務(wù)的獨(dú)立和穩(wěn)定發(fā)展，在商業(yè)上可行的前提下，可以考慮優(yōu)先選擇科技成果轉(zhuǎn)讓、作價(jià)出資。如果無法選擇前兩種方式，可以考慮選擇獨(dú)占許可、排他許可，并盡量爭(zhēng)取較長(zhǎng)的許可期限。

---

1.參見《中國(guó)科技成果轉(zhuǎn)化2021年度報(bào)告》（高等院校與科研院所篇）第48、49頁。

2.參見《中國(guó)科技成果轉(zhuǎn)化2021年度報(bào)告》（高等院校與科研院所篇）第50頁。

3.參見《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于深化體制機(jī)制改革加快實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展戰(zhàn)略的若干意見》[中發(fā)〔2015〕8號(hào)]、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于高等學(xué)校所屬企業(yè)體制改革的指導(dǎo)意見》[國(guó)辦發(fā)〔2018〕42號(hào)]。

4.《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十四條。

5.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第十五條規(guī)定：出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，該出資人不承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任，除非當(dāng)事人另有約定。

6.參見《孚能科技（贛州）股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》。

7.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第九條規(guī)定：出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

8.《中華人民共和國(guó)公司法》（2014修正）》第三十條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

9.《中華人民共和國(guó)公司法》（2014修正）》第三十條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額。

10.《中華人民共和國(guó)公司法》（2014修正）》第一百九十九條規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

11.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）（2014修正）》第十六條：股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。

第十七條：有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

12.參見《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2022修正）》第十條規(guī)定：發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

13.參見《孚能科技（贛州）股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》。

14.《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十四條。

15.《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十五條規(guī)定：國(guó)家設(shè)立的研究開發(fā)機(jī)構(gòu)、高等院校規(guī)定或者與科技人員約定獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬的方式和數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合第四十五第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。

16.《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十五條。

17.參見《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)實(shí)施<中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法>若干規(guī)定的通知》第二條第八款規(guī)定。

18.參見《北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《北京市嘉源律師事務(wù)所關(guān)于北京理工導(dǎo)航控制科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。

19.參見《清華大學(xué)科技成果評(píng)估備案實(shí)施細(xì)則》第四條。

20.參見《北京辰安科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》。

21.參見《江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《江蘇世紀(jì)同仁律師事務(wù)所關(guān)于江蘇集萃藥康生物科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。

22.參見《清華大學(xué)科技成果評(píng)估備案實(shí)施細(xì)則》第四條。

23.參見《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》（2015年修正）第四十條。

24.參見《中科寒武紀(jì)科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》及《北京市中倫律師事務(wù)所關(guān)于中科寒武紀(jì)科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的法律意見書》。