“創(chuàng)業(yè)投資”最早起源于美國，美國風險投資協(xié)會（NVCA, National Venture Capital Association）將創(chuàng)業(yè)投資定義為由創(chuàng)業(yè)投資機構投入到新興、迅速發(fā)展、具有巨大競爭潛力的企業(yè)中的一種權益資本。創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)在美國已有近70年歷史，其孵化并支持的獨角獸上市公司在股市市值占比已超過50%。20世紀80年代，創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)進入中國，國家科委和財政部聯(lián)合幾家股東于1986年共同投資設立了中國創(chuàng)業(yè)風險投資公司，成為我國大陸第一家專營風險投資的股份制公司。歷經(jīng)30余年的發(fā)展，中國的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（“創(chuàng)投企業(yè)”）培育的獨角獸上市公司，在股市市值占比已達到約35%[1]。創(chuàng)投行業(yè)為創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展提供了重要的資本力量，在促進創(chuàng)業(yè)、培育新動能、帶動就業(yè)等方面發(fā)揮著至關重要的作用，其健康的生態(tài)不僅有利于行業(yè)自身發(fā)展，更能有效引導和推動整個社會創(chuàng)新。
自2004年國務院頒布《國務院關于投資體制改革的決定》以來，國家及各級政府出臺了一系列創(chuàng)業(yè)投資相關的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策，引導和鼓勵各類市場主體支持及投資未上市成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。創(chuàng)業(yè)投資基金（“創(chuàng)投基金”）作為創(chuàng)業(yè)投資活動的重要參與主體，如何滿足相關的監(jiān)管要求及條件，靈活運用創(chuàng)業(yè)投資的鼓勵扶持政策，已成為創(chuàng)投行業(yè)一個共同關注的熱點話題。
結合海問多年對私募股權投資基金、PE/VC行業(yè)監(jiān)管規(guī)則的理解及豐富的實踐經(jīng)驗，我們將在《創(chuàng)投基金實務指南》系列文章中，詳細解析創(chuàng)投基金的界定標準、資金募集、運營管理、項目投資及退出等環(huán)節(jié)涉及的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策，助您輕松駕馭創(chuàng)投基金生命周期中可能遇到的各項法律及合規(guī)問題，在創(chuàng)投行業(yè)披荊斬棘，所向披靡。
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專題五 創(chuàng)投基金的退出優(yōu)惠政策
創(chuàng)投基金的市場化退出路徑主要包括：（1）標的企業(yè)在中國境內(nèi)或境外上市后，基金出售被投資企業(yè)股票退出（“標的企業(yè)上市退出”）；（2）基金向第三方轉讓標的企業(yè)的股權、出資份額或資產(chǎn)實現(xiàn)退出；及（3）標的企業(yè)解散、清算后，基金自標的企業(yè)取得分配。其中，標的企業(yè)上市退出通常被視為創(chuàng)投基金最理想的退出路徑。
下文中，我們將詳細解析創(chuàng)投基金在標的企業(yè)上市退出階段適用的鎖定期及減持相關政策及適用要求。
一、創(chuàng)投基金適用的鎖定期優(yōu)惠政策及適用條件
2017年6月2日，證監(jiān)會發(fā)布《發(fā)行監(jiān)管問答——關于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的鎖定期安排》（“《發(fā)行監(jiān)管問答》”）及《私募基金監(jiān)管問答——關于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的認定標準》（“《私募基金監(jiān)管問答》”），明確了A股首次公開發(fā)行審核中，創(chuàng)投基金作為發(fā)行人首次公開發(fā)行前（“Pre-IPO階段”）已持股的股東在特定條件下豁免36個月鎖定期的原則及要求。
1. Pre-IPO階段股份鎖定期的一般原則
針對Pre-IPO階段發(fā)行人的股東所持有的股份有限公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，一般股東（非控股股東、實際控制人）自發(fā)行人股票上市之日起12個月內(nèi)不得轉讓；對于下述其他特殊股東，適用的鎖定期一般原則如下：
● 控股股東、實際控制人：自發(fā)行人股票上市之日起36個月內(nèi)不得直接/間接轉讓。
● 發(fā)行人無控股股東、實際控制人：在排除適用豁免條款的股東后從高到低合計位列持股比例前51%的股東，比照控股股東、實際控制人自發(fā)行人股票上市之日起36個月內(nèi)不得直接/間接轉讓。
● 與上述主體存在一致行動關系：因一致行動關系的存在，通常會被中介機構/監(jiān)管機構要求比照上述主體承諾鎖定36個月。
● 突擊入股：在申報前一年內(nèi)取得股份的，自取得股份之日起鎖定36個月內(nèi)不得直接/間接轉讓。特別地，申報前6個月內(nèi)通過受讓控股股東、實際控制人老股取得股份的，以及申報后取得股份且不會導致發(fā)行人重新申報的投資人，應比照控股股東、實際控制人進行鎖定，即自發(fā)行人股票上市之日起鎖定36個月。
● 作出鎖定承諾：在IPO的過程中自愿或被監(jiān)管機構要求，從而作出了直接/間接鎖定36個月承諾的股東，應當嚴格履行其申報時承諾。
2. 創(chuàng)投基金Pre-IPO階段股份的鎖定期優(yōu)惠政策
根據(jù)《發(fā)行監(jiān)管問答》的規(guī)定，創(chuàng)投基金所持有的股份有限公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，適用下述鎖定期安排：
● 如發(fā)行人有實際控制人，且創(chuàng)投基金非實際控制人：創(chuàng)投基金仍然適用鎖定期一般原則，即自發(fā)行人股票上市之日起12個月內(nèi)不得轉讓的鎖定期政策。
● 如發(fā)行人沒有或難以認定實際控制人，且創(chuàng)投基金非發(fā)行人第一大股東：對于位列合計持股51%以上股東范圍且符合下述特定條件的創(chuàng)投基金，可適用創(chuàng)投基金的特殊安排（即自發(fā)行人股票上市之日起12個月內(nèi)不得轉讓），從而不再受限于前述36個月鎖定期的一般性原則（“創(chuàng)投基金鎖定期優(yōu)惠政策”）。
1)創(chuàng)投基金鎖定期優(yōu)惠政策的前提條件
根據(jù)《私募基金監(jiān)管問答》的規(guī)定，為適用前述12個月的創(chuàng)投基金鎖定期優(yōu)惠政策，創(chuàng)投基金的基金管理人、創(chuàng)投基金本身及標的企業(yè)需同時滿足下述條件：
其中，需提請基金管理人注意：
● 基金管理人的會員資質(zhì)要求：《私募基金監(jiān)管問答》要求享受鎖定期優(yōu)惠政策的創(chuàng)投基金的基金管理人必須為基金業(yè)協(xié)會的會員。根據(jù)《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》的相關規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會對會員實行分類管理，包括普通會員、聯(lián)席會員、觀察會員和特別會員。其中，私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人在符合條件的情況下可以先申請成為觀察會員，成為觀察會員之日起滿一年之后申請成為普通會員[2]。
● 創(chuàng)投基金的備案“基金類型”要求：《私募基金監(jiān)管問答》要求創(chuàng)投基金已在基金業(yè)協(xié)會備案為“創(chuàng)業(yè)投資基金”，排除了在基金業(yè)協(xié)會備案為“股權投資基金”的基金或僅按照《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》在地方發(fā)改部門備案為創(chuàng)投企業(yè)的基金。
根據(jù)基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《資產(chǎn)管理業(yè)務綜合報送平臺產(chǎn)品備案業(yè)務操作指南》及資產(chǎn)管理業(yè)務綜合報送平臺（“AMBERS系統(tǒng)”）的操作系統(tǒng)要求，基金管理人在AMBERS系統(tǒng)產(chǎn)品備案界面一旦選擇相應的“基金類型”后是不可修改的，因此，建議基金管理人審慎選擇“基金類型”。
● 創(chuàng)投基金的投資方式：根據(jù)《私募基金監(jiān)管問答》的規(guī)定，創(chuàng)投基金需直接持有發(fā)行人股份。如創(chuàng)投基金通過SPV或其他未備案為創(chuàng)投基金的投資載體間接持有發(fā)行人的股份，則無法享受創(chuàng)投基金鎖定期優(yōu)惠政策。
2)鎖定期優(yōu)惠政策的申請認定
根據(jù)《發(fā)行監(jiān)管問答》的規(guī)定，創(chuàng)投基金鎖定期優(yōu)惠政策的申請認定程序為：
● 由創(chuàng)投基金股東向保薦機構提出書面申請；
● 保薦機構和發(fā)行人律師核查是否符合相關認定標準；
● 在收到相關首發(fā)項目反饋意見后由保薦機構向證監(jiān)會發(fā)行審核部門提出書面申請；
● 證監(jiān)會發(fā)行審核部門進行認定，在認定時應當征求證監(jiān)會相關職能部門的意見。
二、創(chuàng)投基金對上市公司股份減持的優(yōu)惠政策
2020年3月6日，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定（2020年修訂）》（以下稱“《減持特別規(guī)定》”），上海證券交易所、深圳證券交易所也分別公布了《上海證券交易所上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份實施細則（2020年修訂）》和《深圳證券交易所上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份實施細則（2020年修訂）》（“《減持實施細則》”），對于創(chuàng)投基金通過集中競價、大宗交易方式減持其持有的上市公司首發(fā)前的股份給予特別的政策支持。
1. 創(chuàng)投基金及標的企業(yè)的要求
● 適用主體：《減持特別規(guī)定》的適用主體為已在基金業(yè)協(xié)會備案的私募投資基金，“基金類型”可為“創(chuàng)業(yè)投資基金”或“股權投資基金”。
● 投資方式：創(chuàng)投基金應為發(fā)行人的直接股東，即私募投資基金不能通過特殊目的載體（SPV）等方式進行間接投資[3]。
● 標的企業(yè)：創(chuàng)投基金直接投資的標的企業(yè)需為“早期企業(yè)”、“中小企業(yè)”或者“高新技術企業(yè)”。即符合下列任一條件即可：
● 股東身份確權日：股東身份確權日期參考招股說明書中披露的股東身份確權日期。以可轉債方式投資的，按轉股日期計算股東身份確權日期；初始投資企業(yè)被并購整合之后整體上市的，按對初始投資企業(yè)的投資日期計算股東身份確權日期。
● 季度更新要求：基金管理人在申請《減持特別規(guī)定》有關政策時，應完成最近一期產(chǎn)品季度更新，季度更新填報有誤的可通過產(chǎn)品季度更新的“重報”功能修改季度更新信息。
2. 創(chuàng)投基金減持的反向掛鉤機制
1)集中競價
根據(jù)《減持特別規(guī)定》及《減持實施細則》，創(chuàng)投基金通過證券交易所集中競價交易減持其持有的標的企業(yè)首發(fā)前發(fā)行的股份，適用下列比例限制：
2)大宗交易
根據(jù)《減持特別規(guī)定》及《減持實施細則》，創(chuàng)業(yè)投資基金通過大宗交易減持其持有的標的企業(yè)首發(fā)前發(fā)行的股份，適用下列比例限制：
3. 創(chuàng)投基金減持優(yōu)惠政策的申請
根據(jù)基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《<上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定（2020年修訂）>系統(tǒng)操作指南》，創(chuàng)投基金在適用減持優(yōu)惠政策前，該創(chuàng)投基金的管理人需在基金業(yè)協(xié)會AMBERS系統(tǒng)的“政策申請”-“上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定（2020年修訂）”模塊，為擬適用《減持特別規(guī)定》的基金及標的企業(yè)進行政策申請。
如同一基金持有的多家標的企業(yè)均滿足《減持特別規(guī)定》要求的，應對不同標的企業(yè)分別提起申請。
1)管理人需在AMBERS系統(tǒng)相應界面填寫下列信息：
● 擬減持標的企業(yè)的名稱、證券代碼及標的企業(yè)所屬的《減持特別規(guī)定》規(guī)定的企業(yè)類型（早期企業(yè)、中小企業(yè)或高新技術企業(yè)，高新技術企業(yè)應同時填寫“高新技術企業(yè)證書”的發(fā)證時間）；
● 基金持有擬減持證券的對應股票賬戶；
● 基金的股東身份確權日期和標的企業(yè)首發(fā)上市日期；及
● 管理人認為需要說明的其他問題等。
2)管理人需上傳下列文件：
● 管理人簽章的《政策申請承諾函》；
●《首次公開發(fā)行股票上市公告書》及擬減持標的企業(yè)的《招股說明書》（以驗證“股東身份確權日期”和“首次公開發(fā)行上市日期”）；
● 基金在中國證券登記結算有限公司網(wǎng)站的證券賬戶變動明細截圖（以確認賬戶信息、擬減持標的以及是否購買二級市場股票等）；及
● 標的企業(yè)符合《減持特別規(guī)定》條件（即為早期企業(yè)、中小企業(yè)或高新技術企業(yè)）的證明文件。
基金業(yè)協(xié)會將在申請材料齊備之日起10個工作日內(nèi)辦理完成有關申請，并在符合條件的創(chuàng)投基金公示信息頁面上添加“適用《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定（2020年修訂）》”的標識。在擬減持上市公司股份鎖定期結束且相關申請辦理完成之后，創(chuàng)投基金即可根據(jù)《減持特別規(guī)定》減持該上市公司的股份。管理人需注意：享受《減持特別規(guī)定》優(yōu)惠政策的范圍僅限成功申請政策的基金和標的企業(yè)。基金管理人管理的其他基金和其他標的企業(yè)的減持政策仍適用減持一般規(guī)則。
4. 減持政策案例
根據(jù)我們的公開檢索，近期創(chuàng)投基金適用《減持特別規(guī)定》減持上市公司股份的部分案例如下：
1.本段數(shù)據(jù)來源于麥肯錫發(fā)布的《透視中國創(chuàng)投生態(tài)，抓住十年黃金期》，原文鏈接如下：
2.根據(jù)《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》及《會員管理相關問答》，私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人申請成為觀察會員所應具備的條件如下：（1）在協(xié)會備案的基金規(guī)模不低于一億元，或備案的創(chuàng)業(yè)投資基金投向中小微企業(yè)、高新技術企業(yè)基金規(guī)模不低于一千萬元；（2）擁護協(xié)會《章程》，接受協(xié)會自律管理，遵守協(xié)會自律規(guī)則和業(yè)務規(guī)范；（3）履行誠實信用、謹慎勤勉義務，遵循自愿、公平原則，保護投資人合法權益；（4）最近三年不存在嚴重違法違規(guī)情形及其他不良誠信記錄；（5）高級管理人員應具有相關工作經(jīng)驗，具備協(xié)會自律規(guī)則要求的基金從業(yè)資格，且不存在其他違規(guī)任職的情形；（6）按要求向協(xié)會提交了最近一年經(jīng)審計的財務報告，相關財務指標合理，并應當保障持續(xù)經(jīng)營需要。
根據(jù)《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員管理辦法》及《會員管理相關問答》，私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人申請成為普通會員所應具備的條件如下：（1）自成為觀察會員之日起滿一年；（2）私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人備案的基金規(guī)模不低于二十億元或備案的創(chuàng)業(yè)投資基金投向中小微企業(yè)、高新技術企業(yè)基金規(guī)模不低于一億元；（3）擁護協(xié)會《章程》，接受協(xié)會自律管理，遵守協(xié)會自律規(guī)則和業(yè)務規(guī)范；（4）履行誠實信用、謹慎勤勉義務，遵循自愿、公平原則，保護投資人合法權益；（5）最近三年不存在嚴重違法違規(guī)情形及其他不良誠信記錄；（6）高級管理人員應具有相關工作經(jīng)驗，具備協(xié)會自律規(guī)則要求的基金從業(yè)資格，且不存在其他違規(guī)任職的情形；（7）按要求向協(xié)會提交了最近一年經(jīng)審計的財務報告，相關財務指標合理，并應當保障持續(xù)經(jīng)營需要。
3.根據(jù)基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《<上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定(2020年修訂)>系統(tǒng)操作指南》，創(chuàng)投基金通過特殊目的載體（SPV）等方式間接投資的，該創(chuàng)投基金不適用《減持特別規(guī)定》。
創(chuàng)投基金實務指南之專題三：創(chuàng)投基金的稅收優(yōu)惠政策
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