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2022年10月19日，香港交易所(“港交所”)公告發(fā)布《有關(guān)特?？萍脊旧鲜兄贫鹊淖稍兾募?/span>(“《咨詢文件》”)。《咨詢文件》提出，準(zhǔn)備在其《上市規(guī)則》中新增設(shè)立第18C章節(jié)，以降低對于在港交所申請上市的特?？萍脊镜馁Y格要求，吸引前沿行業(yè)來港上市，并就此征詢公眾意見[1]。港交所本次建議設(shè)立的新機(jī)制，是繼2018年在《上市規(guī)則》中增設(shè)生物科技章節(jié)之后對于上市制度的又一重大改革。新機(jī)制的設(shè)立背景在于，港交所認(rèn)為其上市制度相較于全球其他市場存在差距，部分未能達(dá)到盈利、收益或現(xiàn)金流量等主板資格測試要求的科技企業(yè)無法來港上市，轉(zhuǎn)而尋求在科創(chuàng)板等其他市場上市并獲得成功[2]。本文主要介紹新機(jī)制適用的科技行業(yè)范圍、新機(jī)制對申請上市企業(yè)提出的科技指標(biāo)要求和知識產(chǎn)權(quán)信息披露要求、新機(jī)制落地時間，以便讀者點(diǎn)面結(jié)合地了解港股新機(jī)制中的知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)規(guī)定。

新機(jī)制適用的科技行業(yè)范圍

港交所在提議新增的第18C章節(jié)中明確，可通過新機(jī)制申請上市的“特?？萍脊尽?Specialist Technology Company)是指“主要于特?？萍夹袠I(yè)內(nèi)可接納領(lǐng)域從事(不論直接或透過其附屬公司)研發(fā)、商業(yè)化及/或銷售特專科技產(chǎn)品的公司”[3]。

港交所還列明了擬議的特?？萍夹袠I(yè)的范圍[4]，并指明其目標(biāo)即是涵蓋除生物科技以外的創(chuàng)業(yè)板行業(yè)[5]。而生物科技公司此前已可以通過《上市規(guī)則》于2018年新增的第18A章規(guī)定的機(jī)制在港交所上市。

可見，《咨詢文件》提議的修改如獲通過將意味著，符合科創(chuàng)板上市行業(yè)要求的中國內(nèi)地企業(yè)，以后可能也可以選擇在港交所上市。

但是，港交所提議的特專科技行業(yè)與科創(chuàng)板也有部分區(qū)別[7]。

首先，港交所提議的新機(jī)制比科創(chuàng)板增加了部分行業(yè)和領(lǐng)域。

例如，除前文列示外，港交所在提議的特?？萍夹袠I(yè)中還新增了“新食品及農(nóng)業(yè)技術(shù)”行業(yè)，并陳明其原因在于“全球正為解決食品安全問題大量開發(fā)食品及農(nóng)業(yè)科技，市場對有關(guān)技術(shù)的需求亦越來越高”[8]。

再如，港交所擬議的特?？萍夹袠I(yè)中的“先進(jìn)硬件”行業(yè)中還包括“元宇宙技術(shù)”領(lǐng)域，而這一領(lǐng)域尚不屬于可在科創(chuàng)板上市的范疇。

其次，部分科創(chuàng)板領(lǐng)域未明確是否亦屬于港交所提議的新機(jī)制可接納領(lǐng)域。

例如，《咨詢文件》中，港交所在“先進(jìn)材料”行業(yè)下目前僅明確了“合成生物材料”“智能玻璃”“納米材料”三項(xiàng)領(lǐng)域?qū)儆诳山蛹{領(lǐng)域，尚不能確認(rèn)其是否進(jìn)一步包括科創(chuàng)板在“新材料”行業(yè)下列明的先進(jìn)鋼鐵材料、先進(jìn)有色金屬材料、先進(jìn)石化化工新材料、先進(jìn)無機(jī)非金屬材料、高性能復(fù)合材料領(lǐng)域。

最后，對于某些具體領(lǐng)域所應(yīng)歸屬的行業(yè)，港交所提議的新機(jī)制與科創(chuàng)板存在差異。

例如，科創(chuàng)板將電動汽車領(lǐng)域歸類于“節(jié)能環(huán)?！毙袠I(yè)，將半導(dǎo)體歸類于“新一代信息技術(shù)”行業(yè)，而港交所新機(jī)制將其均歸類在“先進(jìn)硬件”行業(yè)。

值得注意的是，港交所也在《咨詢文件》中明確，當(dāng)前列示的特?？萍夹袠I(yè)及其具體領(lǐng)域的范圍“并非涵蓋所有可接納行業(yè)及領(lǐng)域”，并確認(rèn)該范圍將在日后持續(xù)更新。

科技相關(guān)的指標(biāo)要求

《咨詢文件》建議設(shè)立的新機(jī)制中，港交所將特?？萍脊緟^(qū)分為“已商業(yè)化公司”和“未商業(yè)化公司”，并對“未商業(yè)化公司”在預(yù)期市值、營運(yùn)資金、信息披露等方面提出了更嚴(yán)格的上市要求[9]。

科技相關(guān)的指標(biāo)方面，相較而言，港交所建議設(shè)立的新機(jī)制對申請上市公司的研發(fā)投入占比的要求較科創(chuàng)板更高，但港交所并未設(shè)定專利類型與最低數(shù)量要求。

港交所在《咨詢文件》中特別指出，建議新設(shè)的第18C章節(jié)不對特?？萍脊境钟械闹R產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和類型提出要求的原因在于，“不同行業(yè)注冊知識產(chǎn)權(quán)的普及情況有所不同”[12]，但港交所仍然認(rèn)可“特?？萍脊镜某晒νǔＳ匈嚻鋼碛械莫?dú)特技術(shù)”[13]，并從知識產(chǎn)權(quán)信息披露的角度對特?？萍计髽I(yè)提出了具體的要求。

知識產(chǎn)權(quán)信息披露要求

《咨詢文件》建議設(shè)立的新機(jī)制對于申請上市的特?？萍脊咎岢隽嗽敿?xì)的信息披露要求[14]。

這些應(yīng)當(dāng)披露的信息不僅包括常見的商業(yè)和經(jīng)營信息，也包括根據(jù)新機(jī)制的特點(diǎn)新增的研發(fā)風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬等信息。新機(jī)制還對未商業(yè)化公司的信息披露作出進(jìn)一步要求。

港交所也明確，“不符合披露要求的上市文件，可能根據(jù)《上市規(guī)則》不被視作大致完備且可能被退回?！?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(178, 178, 178); font-size: 10px; caret-color: rgb(255, 0, 0);">[15]

其中，新機(jī)制對于知識產(chǎn)權(quán)信息的披露要求主要涉及以下方面。

（一）知識產(chǎn)權(quán)的來源

如前所述，新機(jī)制并未對申請上市企業(yè)持有的知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和類型提出要求。

但申請上市企業(yè)仍應(yīng)當(dāng)對其知識產(chǎn)權(quán)作出定性披露，特別是特?？萍籍a(chǎn)品的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的來源是“授權(quán)引進(jìn)(in-licensing)”還是“內(nèi)部開發(fā)(internally developed)”[16]。

（二）知識產(chǎn)權(quán)覆蓋情況、有效期限

新機(jī)制要求申請上市企業(yè)披露與其特專科技產(chǎn)品相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)的各項(xiàng)基本信息，包括：

● 披露特專科技產(chǎn)品獲得及申請的任何知識產(chǎn)權(quán)詳情，或適當(dāng)?shù)姆穸暶?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(178, 178, 178); font-size: 10px; caret-color: rgb(255, 0, 0);">[17]；

● 在上市文件的“概要”章節(jié)載列重要知識產(chǎn)權(quán)[18]；

● 重要知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用或保護(hù)各特專科技產(chǎn)品的部分(例如應(yīng)用于主要技術(shù)或產(chǎn)品包裝上)[19]；

● 重要知識產(chǎn)權(quán)受保護(hù)的程度及形式(例如專利正進(jìn)行申請程序或已完成注冊、用以保障未注冊或未進(jìn)入注冊過程的知識產(chǎn)權(quán)的程序)[20]；

● 重要知識產(chǎn)權(quán)的有效期[21]。

（三）知識產(chǎn)權(quán)的穩(wěn)定性

新機(jī)制關(guān)注申請上市企業(yè)與特?？萍籍a(chǎn)品相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)是否穩(wěn)定，是否可能因人事問題或合作開發(fā)而存在權(quán)利變更和糾紛、信息泄露等風(fēng)險。

具體而言，申請上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)披露以下與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的信息：

● 申請人與其主要管理人員及技術(shù)人員之間訂立的任何服務(wù)協(xié)議的主要條款[22]；

● 申請人為留聘主要管理人員或技術(shù)人員而設(shè)的措施(例如獎勵安排及/或不競爭條款)(如有)，以及針對主要管理人員或技術(shù)人員離職而設(shè)的措施及安排[23]；

● 與重要知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的重要支付責(zé)任[24]；

● 如任何重要知識產(chǎn)權(quán)牽涉外購許可技術(shù)，披露申請上市企業(yè)在適用的許可協(xié)議中的重大權(quán)利及責(zé)任[25]；

● 如涉及合作研發(fā)，披露合作安排的重要條款細(xì)則以及將由誰擁有相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)[26]。

（四）知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

新機(jī)制關(guān)注申請上市企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險，并要求企業(yè)披露以下內(nèi)容：

● 說明任何可能會影響任何特?？萍籍a(chǎn)品研發(fā)的法律申索或訴訟[27]；

● 在上市文件的“概要”及“風(fēng)險因素”章節(jié)中概述任何知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的風(fēng)險，并披露由董事(由保薦人的盡職調(diào)查作左證)就申請上市企業(yè)是否有侵犯第三方知識產(chǎn)權(quán)的正面聲明，如是，則披露相關(guān)細(xì)節(jié)以及對申請上市企業(yè)經(jīng)營的潛在影響[28]。

（五）競爭相關(guān)信息

新機(jī)制也關(guān)注申請上市企業(yè)的特?？萍籍a(chǎn)品與同類產(chǎn)品相比的競爭能力，其中包括通過知識產(chǎn)權(quán)而形成的競爭態(tài)勢。

具體而言，申請上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)披露以下知識產(chǎn)權(quán)信息：

● 自身特?？萍籍a(chǎn)品的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的覆蓋市場(jurisdiction，也可譯為“權(quán)利地域”)[29]；

● 已經(jīng)商業(yè)化的或研發(fā)中的競爭或潛在競爭產(chǎn)品/服務(wù)的核心知識產(chǎn)權(quán)的屆滿日期、技術(shù)和目標(biāo)市場[30]。

制度落地時間

雖然新機(jī)制落地的時間還沒有公開，但港交所上市主管此前接受采訪時稱，在咨詢期結(jié)束后會“盡快敲定最終版本”[31]，并將落實(shí)特專科技公司上市安排的時間假設(shè)在2023年初[32]。

最終版的新上市機(jī)制可能與《咨詢文件》中的擬議版本存在差異，建議讀者屆時關(guān)注落地的新機(jī)制對于特專科技公司上市的實(shí)際規(guī)定。

內(nèi)容總結(jié)和建議

港交所本次建議設(shè)立的新機(jī)制為更多行業(yè)的科技企業(yè)提供了上市機(jī)會。大致而言，新機(jī)制中可以上市的行業(yè)范圍將與科創(chuàng)板大致相近。

此外，相較于科創(chuàng)板，建議設(shè)立的新機(jī)制進(jìn)一步將“新食品及農(nóng)業(yè)技術(shù)”以及“元宇宙技術(shù)”企業(yè)納入可上市的行業(yè)范圍。

不過，選擇新機(jī)制上市的科技企業(yè)仍需要注意在知識產(chǎn)權(quán)信息披露方面符合嚴(yán)格的要求，按要求披露知識產(chǎn)權(quán)的來源、知識產(chǎn)權(quán)的覆蓋范圍和有效期限、知識產(chǎn)權(quán)的穩(wěn)定性、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險和知識產(chǎn)權(quán)競爭相關(guān)信息。有意向的企業(yè)為此應(yīng)盡早做好準(zhǔn)備。

1. https://www.hkex.com.hk/news/regulatory-announcements/2022/2210191news?sc_lang=zh-hk，最后訪問時間：2023年1月12日。

2.《咨詢文件》第4-6段。

3.《咨詢文件》附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》第18C.01條。

4.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第4段。

5.《咨詢文件》第90段。

6.《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第四條。

7.關(guān)于港交所提議可通過新機(jī)制申請上市公司所屬的行業(yè)和可接納領(lǐng)域均可參照《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第4段。關(guān)于可通過科創(chuàng)板申請上市公司所屬的行業(yè)和可接納領(lǐng)域均可參照《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第四條。

8.《咨詢文件》第91段

9.《咨詢文件》第109、110段及附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》。

10.參見《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第五條、港交所《咨詢文件》附錄四《<上市規(guī)則>修訂擬稿》第18C.03(5)(b)條。對于科創(chuàng)板而言，“最低研發(fā)投入占比”是指最近三年研發(fā)投入占營業(yè)收入比例，且最近三年研發(fā)投入金額累計(jì)在6000萬元以上的，通常不需符合最低研發(fā)投入占比要求；對于港交所特?？萍脊径?，是指上市前三個會計(jì)年度每年總研發(fā)投資金額占總營運(yùn)開支百分比。

11.參見《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)發(fā)行上市申報及推薦暫行規(guī)定》(2021年4月修訂)第六條。對于未達(dá)到科創(chuàng)板一般申報指標(biāo)中任一項(xiàng)要求的申請上市企業(yè)，仍可以其“形成核心技術(shù)和主營業(yè)務(wù)收入的發(fā)明專利(含國防專利)合計(jì)50項(xiàng)以上”為由申請科創(chuàng)板上市。

12.《咨詢文件》第215段。

13.《咨詢文件》第215段。

14.根據(jù)《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段，特?？萍脊旧鲜形募兜膬?nèi)容包括：首次公開招股前投資的資料、資金消耗率、現(xiàn)金經(jīng)營成本、產(chǎn)品、披露商業(yè)化狀況及前景、目標(biāo)市場、市場份額及行業(yè)概覽、有關(guān)業(yè)務(wù)模式的披露、研發(fā)投資及經(jīng)驗(yàn)及特定風(fēng)險、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)/主管當(dāng)局規(guī)定、知識產(chǎn)權(quán)、風(fēng)險、上市文件封面的警告聲明、未商業(yè)化公司的額外披露。

15.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第30段。

16.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(d)(iv)項(xiàng)。

17.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(i)項(xiàng)。

18.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項(xiàng)。

19.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(iii)項(xiàng)。

20.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(iii)項(xiàng)。

21.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項(xiàng)。

22.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(5)項(xiàng)。

23.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(6)項(xiàng)。

24.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項(xiàng)。

25.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(j)(ii)項(xiàng)。

26.《咨詢文件》附錄五《指引信擬稿》第32段第(h)(v)(3)項(xiàng)。